摘 要：從國內(nèi)外招投標(biāo)相關(guān)的法律規(guī)定入手，結(jié)合當(dāng)前工程實(shí)踐中的不同做法和存在的問題，對算術(shù)性錯誤在招投標(biāo)過程中的修正及后續(xù)處理進(jìn)行分析探討，并提出正確處理的具體操作方法和建議。

關(guān)鍵詞：投標(biāo)報價；算術(shù)性錯誤修正；處理

中圖分類號：F284 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2012）11-0289-03

當(dāng)前，一個在業(yè)內(nèi)不爭的共識是，人不可能不犯錯誤。投標(biāo)人在投標(biāo)競爭中出現(xiàn)算術(shù)性錯誤，雖然不是普遍現(xiàn)象，但也是難以徹底根除的。因此，評標(biāo)過程中，對投標(biāo)價格進(jìn)行算術(shù)性錯誤修正，是國際國內(nèi)招標(biāo)活動中常見的做法，是評標(biāo)工作的必要環(huán)節(jié)，關(guān)系到各方當(dāng)事人的直接經(jīng)濟(jì)利益。但是，算術(shù)性錯誤修正是否可以改變投標(biāo)人投標(biāo)價格？國內(nèi)對此有許多不同的看法，是招投標(biāo)活動中經(jīng)常產(chǎn)生質(zhì)疑和投訴的環(huán)節(jié)。同時，由于評標(biāo)時間緊、投標(biāo)單位多、標(biāo)書內(nèi)數(shù)據(jù)太多、清標(biāo)工作量大、工作不細(xì)致等原因，有時會使計(jì)算性錯誤沒有徹底檢查出來，使帶有計(jì)算性錯誤的標(biāo)書被評為最低價標(biāo)而中標(biāo)。承包商只是由于計(jì)算錯誤才成為最低價承包商，從而為合同的順利實(shí)施埋下了隱患，引起了建設(shè)各方的糾紛。本文從國內(nèi)外招投標(biāo)相關(guān)的法律規(guī)定入手，結(jié)合當(dāng)前實(shí)踐中存在的做法和問題，對算術(shù)性錯誤在投標(biāo)報價過程中和合同實(shí)施中如何處理進(jìn)行了分析探討，為保護(hù)工程參與各方的合法權(quán)益和工程建設(shè)的順利實(shí)施提供幫助。

一、國內(nèi)外有關(guān)算術(shù)性錯誤修正的規(guī)定

我國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施以后，有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法規(guī)性文件中，《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》（七部委12號令）是最早對投標(biāo)報價進(jìn)行算術(shù)性錯誤修正做出規(guī)定的部門規(guī)章。七部委12號令第十九條第二款規(guī)定：“投標(biāo)文件中的大寫金額和小寫金額不一致的，以大寫金額為準(zhǔn)；總價金額與單價不一致的，以單價金額為準(zhǔn)，但單價金額小數(shù)點(diǎn)有明顯錯誤的除外?！薄豆こ探ㄔO(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)辦法》（七部委30號令）在12號令的基礎(chǔ)上在其第五十三條第二款中規(guī)定，“按前款規(guī)定調(diào)整后的報價經(jīng)投標(biāo)人確認(rèn)后產(chǎn)生約束力”。對照世界銀行在工程采購招標(biāo)文件示范文本的第二部分投標(biāo)須知（Section Ⅱ Instruction to Bidders）第29條錯誤修正（Correction of Errors）以及我國財政部世界銀行司1996年7月1日起試行的中國世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)采購文件范本之土建工程國內(nèi)競爭性招標(biāo)文件范本（MBDW-NCB）第一章投標(biāo)須知第27條“錯誤的修正”，可以發(fā)現(xiàn)在相關(guān)措辭上基本相同。眾所周知，在世界銀行貸款項(xiàng)目的評標(biāo)活動中，算術(shù)性錯誤修正可以改變投標(biāo)人投標(biāo)價格。這一做法影響著很多人對上文兩個部門規(guī)章的理解。

英國全國建筑咨詢業(yè)聯(lián)合會（NJCC）制訂的“一階段選擇性招標(biāo)程序指南”（Code OF Procedure for Single Stage Selective Tendering）關(guān)于算術(shù)性錯誤修正給出了兩種處理方式：一是給投標(biāo)人一個確認(rèn)其投標(biāo)價格或者撤回其投標(biāo)的機(jī)會；二是允許投標(biāo)人確認(rèn)其投標(biāo)價格或者修正那些真實(shí)的算術(shù)錯誤。如果投標(biāo)人修正了他的投標(biāo)報價，則其投標(biāo)成為修改了的投標(biāo)，構(gòu)成新要約；如果其投標(biāo)價格不再是最低的，最低的那一家投標(biāo)價格將獲得考慮。此外，如果投標(biāo)價格超過了業(yè)主的預(yù)算，業(yè)主通?？梢耘c兩家投標(biāo)價格最低和次低的投標(biāo)人進(jìn)行競爭性談判，標(biāo)價最低的投標(biāo)人通常被要求協(xié)助發(fā)包人進(jìn)行一些降低工程造價的工作，以確保工程能繼續(xù)進(jìn)行。在實(shí)際操作中，通常要求兩家承包人對如何降低造價進(jìn)行考慮并提出建議，以保持競爭性。該做法能否適用于我國的招標(biāo)投標(biāo)實(shí)踐，主要取決于我國的招標(biāo)投標(biāo)活動是否允許一個以上輪次的要約和承諾。

在歐洲，歐洲條約（European Treaty）以及歐盟強(qiáng)制性規(guī)定（European Union Directives），對政府投資工程強(qiáng)制在歐盟范圍內(nèi)公開招標(biāo)，且開標(biāo)后業(yè)主不得與投標(biāo)人進(jìn)行有違公開招標(biāo)原則的談判。允許修改投標(biāo)價格似乎并不符合該規(guī)定的原則。

國際咨詢工程師聯(lián)合會（FIDIC）在其推薦使用的招標(biāo)程序中也提到了算術(shù)性錯誤修正：“開標(biāo)之后，業(yè)主/工程師應(yīng)當(dāng)對各個投標(biāo)書進(jìn)行檢查，以確定投標(biāo)書在算術(shù)性方面的正確與否……如果發(fā)現(xiàn)了算術(shù)性錯誤，應(yīng)當(dāng)根據(jù)投標(biāo)須知中的規(guī)定對其進(jìn)行修正。”

FIDIC的《土木工程承包招標(biāo)投標(biāo)指南》第5.2款關(guān)于錯誤的訂正做出如下規(guī)定：開標(biāo)以后應(yīng)立即校核全部標(biāo)書的算術(shù)計(jì)算準(zhǔn)確性。校核標(biāo)書應(yīng)遵循的原則是，填入工程量清單的單價為投標(biāo)的單價，總額為單價與分項(xiàng)工程量的乘積。如果填入工程量清單的每一分項(xiàng)的總計(jì)金額與乘積不符則為錯誤，并應(yīng)予以訂正。經(jīng)訂正的各分項(xiàng)金額的總和構(gòu)成劃價的工程量清單的總金額，此數(shù)即用于評標(biāo)。世界銀行的招標(biāo)文件范本中也做出類似規(guī)定。可見，依據(jù)國際工程慣例標(biāo)書單價與總價不一致時以單價為準(zhǔn)。該國際慣例也應(yīng)成為國內(nèi)工程實(shí)踐中的慣例。

我國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施以后，有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的法規(guī)性文件中，《評標(biāo)委員會和評標(biāo)方法暫行規(guī)定》（七部委12號令）應(yīng)該是對投標(biāo)報價進(jìn)行算術(shù)性錯誤修正的最早的部門規(guī)章。12號令第十九條規(guī)定：“評標(biāo)委員會可以書面方式要求投標(biāo)人對投標(biāo)文件中含義不明確、對同類問題表述不一致或者有明顯文字和計(jì)算錯誤的內(nèi)容作必要的澄清、說明或者補(bǔ)正。澄清、說明或者補(bǔ)正應(yīng)以書面方式進(jìn)行并不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容?！辈唧w的修正方法進(jìn)行規(guī)定，“如果投標(biāo)文件中的大寫金額和小寫金額不一致的，以大寫金額為準(zhǔn)；總價金額與單價金額不一致的，以單價金額為準(zhǔn)，但單價金額小數(shù)點(diǎn)有明顯錯誤的除外；對不同文字文本投標(biāo)文件的解釋發(fā)生異議的，以中文文本為準(zhǔn)?！?/p>

七部委30號令《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》在12號令的基礎(chǔ)上對工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)項(xiàng)目中涉及的報價修正的原則做出了更為具體的規(guī)定，其中第五十三條規(guī)定：“評標(biāo)委員會在對實(shí)質(zhì)上響應(yīng)招標(biāo)文件要求的投標(biāo)進(jìn)行報價評估時，除招標(biāo)文件另有約定外，應(yīng)當(dāng)按下述原則進(jìn)行修正：（一）用數(shù)字表示的數(shù)額與用文字表示的數(shù)額不一致時，以文字?jǐn)?shù)額為準(zhǔn)；（二）單價與工程量的乘積與總價之間不一致時，以單價為準(zhǔn)。若單價有明顯的小數(shù)點(diǎn)錯位，應(yīng)以總價為準(zhǔn)，并修改單價。按前款規(guī)定調(diào)整后的報價經(jīng)投標(biāo)人確認(rèn)后產(chǎn)生約束力。投標(biāo)文件中沒有列入的價格和優(yōu)惠條件在評標(biāo)時不予考慮?！?/p>

七部委27號令《工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》沒有對具體的計(jì)算錯誤修正作出如何處理的規(guī)定。

《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部令第 18 號）第四十一條規(guī)定：“開標(biāo)時，投標(biāo)文件中開標(biāo)一覽表（報價表）內(nèi)容與投標(biāo)文件中明細(xì)表內(nèi)容不一致的，以開標(biāo)一覽表（報價表）為準(zhǔn)”。第五十四條第二款規(guī)定與12號令第十九條規(guī)定的規(guī)定相同。

《機(jī)電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實(shí)施辦法》（2004年修訂）只對第三十八條對采用最低評標(biāo)價法評標(biāo)時，價格評標(biāo)如何調(diào)整或修正的原則進(jìn)行了規(guī)定。調(diào)整后的報價為評標(biāo)價格，但中標(biāo)價格為原投標(biāo)價格。

二、當(dāng)前招投標(biāo)過程中算術(shù)性錯誤修正的做法

國際慣例允許修正算術(shù)性錯誤，并進(jìn)而修正投標(biāo)價格。如《世界銀行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本—土建工程國內(nèi)競爭性招標(biāo)文件》中明確規(guī)定：“在投標(biāo)人同意后，調(diào)整后的報價對投標(biāo)人起約束作用。如果投標(biāo)人不接受改正后的報價，則其投標(biāo)書將被拒絕并且根據(jù)第16.6（2）款其投標(biāo)保證金也將被沒收。”

在國內(nèi)，由于不同行業(yè)、不同法規(guī)之間存在相當(dāng)大的差異，沒有形成統(tǒng)一的意見，在招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)內(nèi)存在兩種理解：其一，評標(biāo)委員會可以通過算術(shù)性錯誤修正改變投標(biāo)人的投標(biāo)價格，若投標(biāo)人不接受修正后的投標(biāo)報價則其投標(biāo)將被拒絕；其二，錯誤修正并不改變投標(biāo)人原投標(biāo)價格的效力，若投標(biāo)人不予以確認(rèn)則其投標(biāo)將被拒絕。

認(rèn)為不能改變投標(biāo)人原投標(biāo)價格，是由于《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)法和12號令的相關(guān)規(guī)定，評標(biāo)委員會可以要求投標(biāo)人對投標(biāo)文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。以及招標(biāo)投標(biāo)法第四十三條之規(guī)定，即在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。因此得出這樣的結(jié)論：在投標(biāo)截止后，作為投標(biāo)文件最主要的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的投標(biāo)報價是不允許變更的，可見修正后的投標(biāo)價格不能做為最終的投標(biāo)價格，錯誤修正并不改變投標(biāo)人原投標(biāo)價格的效力，若投標(biāo)人不予以確認(rèn)則其投標(biāo)將被拒絕。

法律層面規(guī)定的不一致和執(zhí)行層面理解上的差異，給招投標(biāo)市場帶來了一定程度上的混亂。同時，由于上述部門規(guī)章中沒有對投標(biāo)報價進(jìn)行算術(shù)性修正后的具體處理方法進(jìn)行規(guī)定和引導(dǎo)，從而導(dǎo)致在招投標(biāo)實(shí)踐中，對修正后的投標(biāo)價格與原投標(biāo)價格不一致的情況如何處理存在很大的差異，甚至在同一行業(yè)內(nèi)也有截然不同的處理方法。

如在建筑領(lǐng)域，很多省市允許由于存在計(jì)算性錯誤而修正投標(biāo)報價?！哆|寧省建設(shè)工程評標(biāo)辦法》規(guī)定：“評標(biāo)委員會可以書面方式要求投標(biāo)人對投標(biāo)文件中含義不明確、對同類問題表述不一致或者有明顯文字和計(jì)算錯誤的內(nèi)容作必要的澄清、說明或者補(bǔ)正?！痹谕稑?biāo)文件錯誤修正原則中，“當(dāng)單價和工程量的乘積與合同價不一致時以標(biāo)出的單價為準(zhǔn)；除非評標(biāo)委員會認(rèn)為有明顯的小數(shù)點(diǎn)錯位，此時應(yīng)以標(biāo)出的合價為準(zhǔn)，并修改單價?！?/p>

江蘇寧波《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》中則說明：“按前款規(guī)定調(diào)整后的報價經(jīng)投標(biāo)人確認(rèn)后產(chǎn)生約束力?！?/p>

江蘇蘇州《招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定：“有關(guān)澄清的要求與答復(fù)，應(yīng)以書面形式進(jìn)行，但不允許更改投標(biāo)報價或投標(biāo)的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。但是評標(biāo)委員會在評標(biāo)中發(fā)現(xiàn)的計(jì)算錯誤并進(jìn)行核實(shí)的修改不在此列?！?/p>

《四川省房屋建筑及市政工程工程量清單招標(biāo)投標(biāo)報價評審辦法》明確規(guī)定：“合同簽訂前，招標(biāo)人應(yīng)按規(guī)定對中標(biāo)候選人或中標(biāo)人的投標(biāo)報價進(jìn)行詳細(xì)核實(shí)并修正。若修正后的總價高于中標(biāo)價，以中標(biāo)價為準(zhǔn)；若修正后的總價低于中標(biāo)價，則以修正后的各項(xiàng)價格和費(fèi)用為準(zhǔn)。”

《貴州省建筑工程招標(biāo)投標(biāo)實(shí)施辦法》第三十六條規(guī)定：“投標(biāo)文件在實(shí)質(zhì)上響應(yīng)招標(biāo)文件要求，但在個別地方存在漏項(xiàng)或者提供了不完整的技術(shù)信息和數(shù)據(jù)等情況，并且補(bǔ)正這些漏項(xiàng)或者不完整的技術(shù)信息和數(shù)據(jù)不會對其他投標(biāo)人造成不公平的結(jié)果，屬于細(xì)微偏差。細(xì)微偏差不影響投標(biāo)文件的有效性。評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)以書面方式要求投標(biāo)人對投標(biāo)文件中含義不明確、對同類問題表述不一致或者文字、計(jì)算有明顯錯誤的內(nèi)容作必要的書面澄清、說明或者補(bǔ)正，但澄清、說明或者補(bǔ)正的內(nèi)容不得超出投標(biāo)文件的范圍或者對投標(biāo)文件作出實(shí)質(zhì)性修改?！?/p>

《寧夏建設(shè)工程施工招標(biāo)評標(biāo)定標(biāo)管理辦法》第五十一條規(guī)定：“投標(biāo)單位不得借澄清的機(jī)會更改投標(biāo)報價或者投標(biāo)文件中實(shí)質(zhì)性的內(nèi)容。”

三、計(jì)算性錯誤修正可以改變投標(biāo)價格

從我國目前有關(guān)算術(shù)性錯誤修正的法律規(guī)定和實(shí)際操作方法中存在的缺陷和不統(tǒng)一來看，在當(dāng)前招標(biāo)投標(biāo)法律體系的框架下，正確理解和應(yīng)用現(xiàn)有的法律法規(guī)之規(guī)定非常重要。

根據(jù)《立法法》的規(guī)定，上位法與下位法之間存在不一致，應(yīng)該依照上位法優(yōu)先于下位法的原則。國家法律和部門規(guī)章之間屬于上位法和下位法的關(guān)系，所以，《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定具有優(yōu)先解釋權(quán)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。所謂合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，是指影響或決定當(dāng)事人基本權(quán)利義務(wù)的條款。就施工合同而言，一般認(rèn)為包括工程價款、工程期限和工程質(zhì)量三個方面，涉及招標(biāo)人和中標(biāo)人的基本權(quán)利義務(wù)，是實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。所謂背離實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，指沒有合理事由，大幅度修改實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合理變更不構(gòu)成背離。

在招標(biāo)投標(biāo)過程中，計(jì)算是評標(biāo)的一個重要環(huán)節(jié)，因?yàn)橐ㄟ^計(jì)算尋找出最低價的投標(biāo)人。根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第14條的規(guī)定，“中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條例：（一）能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評價標(biāo)準(zhǔn)；（二）能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標(biāo)價格最低；但是，投標(biāo)價格低于成本的除外。”

如果承包商只是由于計(jì)算錯誤才成為最低價承包商，并非實(shí)質(zhì)意義上的、真正的最低價承包商，他不符合中標(biāo)人條件。而在此計(jì)算錯誤基礎(chǔ)上的授標(biāo)行為，并沒有真正在招標(biāo)方與投標(biāo)方之間達(dá)成合意。最高人民法院《關(guān)于貫徹〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》中對重大誤解的界定是：“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)，對方當(dāng)事人標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖并造成較大損失?！痹诖嬖谒阈g(shù)性錯誤的情況下授標(biāo)顯然屬于重大誤解。

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第59條的規(guī)定，“行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或撤銷?！薄逗贤ā返?4條也規(guī)定“因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。”因此，按帶有算術(shù)性錯誤的投標(biāo)報價簽訂合同，是不妥當(dāng)?shù)?，極易引起糾紛，實(shí)踐中已發(fā)生很多起案例，有時甚至由于爭執(zhí)不下，起訴至法院。

我國的建筑施工企業(yè)多年來一直采用粗放的經(jīng)營管理模式。在招投標(biāo)制度推行后，尤其是工程量清單報價的實(shí)行，極大地推進(jìn)了企業(yè)的生產(chǎn)管理水平的提高。但是不能不看到，在現(xiàn)有的行業(yè)水平下，企業(yè)無法做到精細(xì)化管理，有大量的建筑施工企業(yè)無法準(zhǔn)確估量出自己的施工成本，在投標(biāo)報價時，仍然采用的是較為粗放的經(jīng)驗(yàn)估算法，這樣就造成了企業(yè)對自己的成本心中無數(shù)，難以準(zhǔn)確地把握自己的投標(biāo)底線。在出現(xiàn)計(jì)算性錯誤時，往往抱著僥幸心理，寄希望于在隨后的施工中，通過加強(qiáng)管理來挽回利潤損失。但隨著施工的進(jìn)行，成本的明朗，如發(fā)現(xiàn)利潤達(dá)不到期望值，甚至有可能出現(xiàn)虧損，這時就往往想方設(shè)法把損失轉(zhuǎn)嫁到業(yè)主身上，引起了大量不必要的糾紛。

四、中標(biāo)后發(fā)現(xiàn)算術(shù)性錯誤的處理

在工程實(shí)踐中有時也會出現(xiàn)投標(biāo)報價的算術(shù)性錯誤在評標(biāo)時沒有被發(fā)現(xiàn)，但簽訂合同后發(fā)現(xiàn)了。此時，無論是總價合同還是單價合同，都不應(yīng)因計(jì)算性錯誤而修改原中標(biāo)價（或合同價）。投標(biāo)價格構(gòu)成的計(jì)算性錯誤允許按相應(yīng)規(guī)則修正，但修正結(jié)果不能替代原中標(biāo)價（或合同價），將原中標(biāo)價與修正結(jié)果的差額在利潤中進(jìn)行消化。如差額在利潤中消化不了，或施工企業(yè)難以承擔(dān)利潤損失，可依法解除合同。防止一些投標(biāo)人故意利用算術(shù)性錯誤結(jié)合不平衡報價等手段低價中標(biāo)，中標(biāo)后通過變更設(shè)計(jì)獲得補(bǔ)償從而達(dá)到高價結(jié)算的非法目的，損害其他潛在投標(biāo)人和招標(biāo)人（業(yè)主）利益。

結(jié)語

招標(biāo)階段計(jì)算性錯誤修正可以改變投標(biāo)價格，這是在國際上成熟的做法，已經(jīng)獲得了廣泛的認(rèn)同，我們應(yīng)該對此毫無疑義地接受。這樣，一方面，與國際接軌，方便我們的企業(yè)走出國門；另一方面，成熟做法便于大家的接受，而且它往往都有完備的配套措施，可以使我們少走彎路，最大限度地減少紛爭，使大家能夠更多地把精力集中在干好工程上。中標(biāo)后不允許因算術(shù)性錯誤改變中標(biāo)價（或合同價），可以使中標(biāo)者和未中標(biāo)者都得到公平的對待，使招標(biāo)投標(biāo)活動真正發(fā)揮出優(yōu)化社會資源配置、規(guī)范市場競爭秩序、保護(hù)國家和社會公共利益的作用。

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