摘要：農(nóng)村土地征收糾紛的解決仍然要以現(xiàn)有法律資源為根本途徑。而在現(xiàn)有法律規(guī)定的解決途徑中，最適于解決農(nóng)村土地征收糾紛的就是行政復(fù)議。但現(xiàn)行行政復(fù)議法所規(guī)定的行政復(fù)議卻不被農(nóng)民所看好，因?yàn)樗哂械娜毕菔沟盟荒芎芎玫鼐S護(hù)農(nóng)民的土地權(quán)益。這些缺陷是：對(duì)行政復(fù)議的定性錯(cuò)誤，規(guī)定復(fù)議機(jī)關(guān)可以成為被告，復(fù)議機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)過(guò)大等。這些缺陷使得復(fù)議機(jī)關(guān)往往因?yàn)楹ε鲁蔀楸桓娑桓页蜂N或變更土地征收決定，而作出維持土地征收決定的復(fù)議決定?？朔@些缺陷的途徑有，對(duì)現(xiàn)行行政復(fù)議法進(jìn)行修改，或在土地管理法中對(duì)行政復(fù)議作出特別規(guī)定，使得復(fù)議機(jī)關(guān)在作出改變土地征收行為的復(fù)議決定，農(nóng)民向法院起訴時(shí)，被告仍然是原決定征收的機(jī)關(guān)，而不會(huì)是復(fù)議機(jī)關(guān)。

關(guān)鍵詞：行政復(fù)議；土地征收；復(fù)議機(jī)關(guān)；糾紛解決

中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2012）27-0143-02

一

長(zhǎng)期以來(lái)，農(nóng)村土地征收所引發(fā)的糾紛可謂層出不窮，法學(xué)界對(duì)糾紛的解決依然是仁者見(jiàn)仁智者見(jiàn)智。不少論者認(rèn)為，應(yīng)該創(chuàng)造出新的農(nóng)村土地征收糾紛的解決方法。筆者對(duì)此類觀點(diǎn)不能茍同，主張中國(guó)農(nóng)村土地征收糾紛的解決，仍然要以現(xiàn)有法律資源為根本途徑。而在現(xiàn)有法律規(guī)定的解決途徑中，最適于解決農(nóng)村土地征收糾紛的就是行政復(fù)議；但同時(shí)又認(rèn)為，現(xiàn)行行政復(fù)議制度要為農(nóng)民所接受，就必須作出修改。而且，只要修改正確，就無(wú)須再創(chuàng)造出其他的救濟(jì)制度，修改后的行政復(fù)議制度就足以維護(hù)包括廣大農(nóng)民在內(nèi)的行政相對(duì)人的合法權(quán)益，并為他們所接受。根據(jù)如下：第一，農(nóng)村土地征收行為是具體行政行為，它以土地征收機(jī)關(guān)為一方當(dāng)事人，以農(nóng)民為另一方當(dāng)事人。作為具體行政行為的農(nóng)村土地征收行為，作為復(fù)議的對(duì)象符合中國(guó)行政復(fù)議法的精神。第二，相對(duì)于行政訴訟，行政復(fù)議具有“內(nèi)部?jī)?yōu)勢(shì)”，即行政復(fù)議機(jī)關(guān)就是行政機(jī)關(guān)，可以憑借行政領(lǐng)導(dǎo)的行政命令直接糾正違法或不當(dāng)?shù)男姓袨椤５谌?，遲到的正義不是正義。仍然相對(duì)于行政訴訟，行政復(fù)議具有效率優(yōu)勢(shì)，它簡(jiǎn)易、迅速，可以及時(shí)、迅速糾正執(zhí)法中的錯(cuò)誤，使得農(nóng)民的合法權(quán)益能夠得到及時(shí)維護(hù)。雖然中國(guó)土地管理法規(guī)定了嚴(yán)格的土地審批權(quán)限和手續(xù)，但長(zhǎng)時(shí)間來(lái)，越權(quán)批地，甚至不經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)而征地，“先斬后奏”，甚至“斬而不奏”的現(xiàn)象相當(dāng)普遍。去法院提起行政訴訟這一維權(quán)之路非常漫長(zhǎng)，農(nóng)民不選擇它是很正常的。第四，行政復(fù)議具有“經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)”，它不收費(fèi)[1]。中國(guó)農(nóng)民大多是窮人，這一優(yōu)勢(shì)對(duì)他們應(yīng)當(dāng)格外具有吸引力。

行政復(fù)議有如此之多的優(yōu)勢(shì)，農(nóng)民為何還不選擇它呢？這是因?yàn)樗嬖谥旅娜毕?，使得它不能夠很好地維護(hù)農(nóng)民的土地權(quán)益。這些缺陷是：對(duì)行政復(fù)議的定性錯(cuò)誤，把行政復(fù)議定性得既有具體行政行為的性質(zhì)，又有權(quán)利救濟(jì)行為的性質(zhì)。第二個(gè)缺陷是規(guī)定復(fù)議機(jī)關(guān)可以成為被告，第三是復(fù)議機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)過(guò)大。這三個(gè)缺陷又是緊密相關(guān)的。正是基于定性為具體行政行為，行政復(fù)議機(jī)關(guān)如果改變了具體行政行為，就會(huì)成為被告；正是因?yàn)槎ㄐ詾闄?quán)利救濟(jì)行為，法律為復(fù)議機(jī)關(guān)設(shè)置了居間地位，以及作出復(fù)議決定的類似于法官的巨大的自由裁量權(quán)。這些缺陷也使得中國(guó)行政復(fù)議制度未體現(xiàn)其自身的優(yōu)勢(shì)，也不能彌補(bǔ)行政訴訟的不足。

因此，必須對(duì)現(xiàn)有的行政復(fù)議制度進(jìn)行完善和發(fā)展。本文以下就從法理上對(duì)行政復(fù)議制度的完善途徑進(jìn)行簡(jiǎn)要闡述。

二

中國(guó)立法對(duì)行政復(fù)議的定性是模糊的。一方面，將其定性為救濟(jì)行為即行政審查。另一方面，似乎又將其定性為具體行政行為。

中國(guó)法律把行政復(fù)議定性為具體行政行為，還體現(xiàn)在，它賦予了行政復(fù)議超強(qiáng)的法律效力，主要表現(xiàn)在：第一，復(fù)議可改變案件的管轄法院。第二，復(fù)議可改變行政訴訟的當(dāng)事人。第三，行政復(fù)議及其決定的這種超強(qiáng)效力還是一經(jīng)作出，就立即生效的，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了一般具體行政行為效力的強(qiáng)度。其他具體行政行為在作出之后，尚有停止執(zhí)行的可能。而行政復(fù)議決定一經(jīng)作出，既無(wú)停止執(zhí)行的可能，亦無(wú)推遲生效的例外。

由上述可知，相關(guān)立法對(duì)行政復(fù)議的定性是模糊的、混亂的。把行政復(fù)議定性為權(quán)利救濟(jì)行為，和定性為具體行政行為在法律性質(zhì)上是相互沖突的。權(quán)利救濟(jì)行為具有居間性、超然性，而具體行政行為一般具有單方性、直接性。具體行政行為中只有行政裁決具有居間性，但眾所周知，行政裁決和行政復(fù)議具有根本的區(qū)別，因?yàn)樾姓脹Q的對(duì)象是民事爭(zhēng)議，雙方是平等的民事主體；而行政復(fù)議的對(duì)象是行政爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的一方必然是行政機(jī)關(guān)或行使行政權(quán)力的其他組織。不但如此，法律還賦予其比其他具體行政行為的效力更為強(qiáng)大的效力。由于其效力強(qiáng)大，且一經(jīng)作出即生效，所以向法院起訴即為必然。“司法乃最后一道防線”，對(duì)申請(qǐng)人所不接受的行政復(fù)議決定也就只能依賴司法判決了?？梢哉f(shuō)，向法院起訴是行政復(fù)議效力生命在邏輯上的必然歸宿。

三

但是，筆者認(rèn)為，行政復(fù)議法加強(qiáng)行政復(fù)議效力的最有力的內(nèi)容，還應(yīng)當(dāng)是對(duì)行政復(fù)議決定的規(guī)定。之所以說(shuō)這一規(guī)定是最有力的，乃是因?yàn)?，“檢驗(yàn)法律制度的最終標(biāo)準(zhǔn)是它做些什么，而不是如何做和由誰(shuí)去做，換言之，是實(shí)體，而不是程序或形式……”[2]如果最后得不出對(duì)被申請(qǐng)具體行政行為真正有效力的決定，程序再簡(jiǎn)便，再科學(xué)，也毫無(wú)意義可言。

行政復(fù)議法規(guī)定了維持決定，履行決定，撤銷決定，確認(rèn)決定，以及責(zé)令重作、責(zé)令返還、責(zé)令賠償?shù)葲Q定。①其中，撤銷決定、變更決定和確認(rèn)（違法）決定被“混沌”在一起——筆者稱之為“混沌結(jié)構(gòu)”，復(fù)議機(jī)關(guān)可以選擇。根據(jù)行政訴訟法解釋第7條規(guī)定，改變決定包括了行政復(fù)議法的“混沌結(jié)構(gòu)”，即第28條（三）所創(chuàng)設(shè)的撤銷決定、變更決定，以及確認(rèn)違法并責(zé)令重新作出具體行政行為等決定類型。筆者認(rèn)為，這個(gè)“混沌結(jié)構(gòu)”中的三種復(fù)議決定在效力上又可進(jìn)行區(qū)分——三種之中，最能體現(xiàn)行政復(fù)議優(yōu)勢(shì)的，是變更決定。因?yàn)?，撤銷決定往往會(huì)是“一撤了事”，當(dāng)事人的權(quán)益可能還是得不到落實(shí)；而責(zé)令履行，被責(zé)令的對(duì)象也有可能會(huì)拖拉不辦。只有變更決定直接將具體行政行為“變更”了，以復(fù)議機(jī)關(guān)所作出的一個(gè)新的具體行政行為代替了被申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為。正因?yàn)榭勺鬟@樣的區(qū)分，所以行政機(jī)關(guān)為了不成為行政訴訟的被告，就極有可能在這個(gè)“混沌結(jié)構(gòu)”中還會(huì)進(jìn)行選擇，挑選出對(duì)自己最無(wú)害的決定。也就是說(shuō)，在“改變決定”即“混沌結(jié)構(gòu)”與其他種類的決定之間，復(fù)議機(jī)關(guān)可以選擇；在“混沌結(jié)構(gòu)”內(nèi)部，他還可以選擇，即復(fù)議機(jī)關(guān)仍然有裁量權(quán)。再加上又未規(guī)定（事實(shí)上也無(wú)法規(guī)定）該作出改變決定而不作的法律責(zé)任，這就給了復(fù)議機(jī)關(guān)該作出而不作出改變決定的極大的可能性；而法律規(guī)定作出改變決定的情況下復(fù)議機(jī)關(guān)就是行政訴訟的被告，這使得復(fù)議機(jī)關(guān)不作出改變決定成為了一種必然性。

行政復(fù)議相對(duì)于行政訴訟的優(yōu)勢(shì)，即是可以更及時(shí)、更快速地發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤和更有力地糾正錯(cuò)誤。而能體現(xiàn)這一優(yōu)勢(shì)的，是行政復(fù)議決定；在諸決定種類中，最能體現(xiàn)行政復(fù)議優(yōu)勢(shì)的，是改變決定。改變決定，是行政復(fù)議制度的“刀刃”。行政訴訟的變更判決的適用對(duì)象局限于顯失公正的行政處罰，那是因?yàn)闉樵V訟（司法）的特點(diǎn)（其本性是判斷權(quán)）以及司法與行政的關(guān)系所制約。行政復(fù)議變更則不受此類制約，其對(duì)象可以寬泛得多，可以說(shuō)，能撤銷的即可變更，只要有可變更的內(nèi)容。

四

筆者認(rèn)為，立足于前文的分析，應(yīng)當(dāng)將復(fù)議界定為“效力待定的救濟(jì)行為”。復(fù)議和訴訟是可供選擇的兩種救濟(jì)方式，選擇權(quán)的享有者僅僅是行政相對(duì)人，即復(fù)議申請(qǐng)人。

當(dāng)復(fù)議機(jī)關(guān)改變了具體行政行為以后，復(fù)議申請(qǐng)人仍然到法院去起訴，說(shuō)明他認(rèn)為自己的訴求未被滿足，這一點(diǎn)與復(fù)議機(jī)關(guān)維持具體行政行為、申請(qǐng)人不滿意的效果是一樣的：都是認(rèn)為自己的訴求未得到滿足。如果說(shuō)復(fù)議機(jī)關(guān)的變更或撤銷決定改變了具體行政行為，那么，維持決定對(duì)具體行政行為也是有“貢獻(xiàn)”的：它“加固”了具體行政行為；在復(fù)議不停止執(zhí)行的情況下，它直接促進(jìn)了具體行政行為的執(zhí)行進(jìn)程和進(jìn)度。

當(dāng)農(nóng)村土地征收糾紛發(fā)生時(shí)，農(nóng)民向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提起行政復(fù)議的目的，或欲使后者能夠?qū)ν恋卣魇招袨橛枰宰兏?、撤銷、或確認(rèn)違法后責(zé)令重作，即作出改變土地征收行為的復(fù)議決定（前文通稱之為改變決定），或欲使其作出符合自己利益的其他決定。這里的“其他決定”，自然不包括維持土地征收行為的復(fù)議決定（前文簡(jiǎn)稱其為維持決定）。農(nóng)民的這種愿望是與行政復(fù)議法的立法目的是相一致的。但是，法律規(guī)定，在復(fù)議機(jī)關(guān)改變具體行政行為的情況下，就會(huì)成為被告，復(fù)議機(jī)關(guān)就會(huì)為了避免成為被告而違心地作出維持決定，包括廣大農(nóng)民在內(nèi)的行政相對(duì)人的合法權(quán)益就很難得到維護(hù)了。有鑒于此，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)行有關(guān)行政復(fù)議的法律、法規(guī)進(jìn)行修改。修改的方案如下：第一，對(duì)中國(guó)《行政復(fù)議法》和《行政復(fù)議法實(shí)施條例》進(jìn)行修改，即不論復(fù)議機(jī)關(guān)作出什么復(fù)議決定，他都不會(huì)成為被告。其他國(guó)家或地區(qū)的行政訴愿法（他們的訴愿就相當(dāng)于中國(guó)的行政復(fù)議，行政訴愿法就相對(duì)于中國(guó)的行政復(fù)議法，例如中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的行政訴愿法）都沒(méi)有規(guī)定訴愿機(jī)關(guān)會(huì)成為被告的。第二，《行政復(fù)議法》和《行政復(fù)議法實(shí)施條例》都不做修改的情況下，對(duì)中國(guó)的《土地管理法》及其配套法規(guī)進(jìn)行修改。這在法理上也是行得通的。因?yàn)閷?duì)土地征收的行政復(fù)議規(guī)定是行政復(fù)議規(guī)定的特別規(guī)定，是“特別法”，它和行政復(fù)議法是特別法和一般法的關(guān)系?？梢栽凇锻恋毓芾矸ā分性黾舆@樣的規(guī)定：“農(nóng)民等土地承包人對(duì)土地征收行為不服的，可以向征收機(jī)關(guān)的上級(jí)機(jī)關(guān)提起行政復(fù)議。對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定不服的，可以征收機(jī)關(guān)為被告，向人民法院提起行政訴訟?！?/p>