□文/黃 好

（宿遷學(xué)院 江蘇·宿遷）

勞務(wù)派遣是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣員工訂立勞動合同，由派遣員工向用工單位給付勞動，勞動合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣員工之間，但勞動力給付的事實則發(fā)生于派遣員工與用工單位之間。勞務(wù)派遣用工制度的出現(xiàn)，使得中國的國有企業(yè)形成了二元用工制度并存的格局，但由于我國現(xiàn)行法律制度不完善，缺乏一部系統(tǒng)的法律對勞動派遣行業(yè)加以規(guī)范，目前該行業(yè)出現(xiàn)了很多問題，足以引起我們關(guān)注。

一、我國勞務(wù)派遣行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀

目前，市場上從事勞務(wù)派遣的主體主要有四類：一是外企服務(wù)機(jī)構(gòu)。在中國內(nèi)地的外企服務(wù)機(jī)構(gòu)主要包括各地外企服務(wù)公司。他們于20世紀(jì)八十年代進(jìn)入勞務(wù)服務(wù)領(lǐng)域，專門為外企代表處提供雇員派遣和管理服務(wù)。由于成立時間長，在客戶規(guī)模和質(zhì)量上均有優(yōu)勢，因此服務(wù)收費(fèi)高。各地外企服務(wù)機(jī)構(gòu)正通過聯(lián)盟強(qiáng)化服務(wù)的一致性。二是各地人才市場和勞動力市場。他們大多是當(dāng)?shù)厝松缇值闹睂倨髽I(yè)，具有部分政府委托管理性質(zhì)，具有檔案管理權(quán)。由于政府關(guān)系及政府職能的部分權(quán)利存在，使其具有一定的競爭優(yōu)勢。但是，由于進(jìn)入市場的時間短，服務(wù)品種少，服務(wù)質(zhì)量還不高，所以在市場上往往以低價進(jìn)行競爭。三是新興國有企業(yè)和民營企業(yè)。新興國有企業(yè)（如上海人力資源派遣有限公司）、民營企業(yè)（如前程無憂、中華英才網(wǎng)）為近幾年發(fā)展起來的生力軍。他們之中有基于原有人才市場的部分業(yè)務(wù)改制的企業(yè)，也有基于信息技術(shù)而發(fā)展起來的企業(yè)。如前程無憂最初提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，充分利用招聘能力和客戶資源優(yōu)勢進(jìn)入人力資源派遣市場，并通過IT技術(shù)提供人力資源服務(wù)，但在整個勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)能力和服務(wù)體系上仍有待進(jìn)一步完善。四是合資的勞務(wù)派遣服務(wù)機(jī)構(gòu)。中國“入世”以來，勞務(wù)派遣行業(yè)對外國投資開放，部分在國際市場從事勞務(wù)派遣服務(wù)的企業(yè)開始關(guān)注中國內(nèi)地市場，并通過獨(dú)資的方式進(jìn)入獵頭市場。部分企業(yè)則通過與國有及民營企業(yè)的合資進(jìn)入內(nèi)地市場。

二、我國勞動派遣行業(yè)存在的問題

由于沒有系統(tǒng)的法規(guī)體系和建立在此基礎(chǔ)上的執(zhí)法機(jī)制，目前我國勞務(wù)派遣行業(yè)出現(xiàn)了一些法律適用上的問題，不僅導(dǎo)致了司法機(jī)構(gòu)適用法律產(chǎn)生困惑，而且直接影響了勞務(wù)派遣的實際效果。

（一）法律關(guān)系鑒別模糊。在勞務(wù)派遣這種派遣單位、用工單位、被派遣勞動者三方及勞務(wù)派遣勞動關(guān)系、勞務(wù)派遣用工關(guān)系此所謂的“三方兩地”法律中，勞動者用工關(guān)系和勞動關(guān)系分離、名義雇主和實際雇主分離，不利于勞動關(guān)系的穩(wěn)定。關(guān)于勞動派遣法律關(guān)系，目前主要存在一重勞動關(guān)系說、一重勞動關(guān)系雙層運(yùn)行說、雙重勞動關(guān)系說等學(xué)說。法律關(guān)系識別上的困惑，導(dǎo)致雇主責(zé)任的承擔(dān)，權(quán)利義務(wù)的分配等方面出現(xiàn)爭議。

（二）勞動者權(quán)益缺乏保障措施。其一，被派遣勞動者身份存在差別。由于身份上的差別，派遣勞動者的待遇通常不如一般員工，派遣勞動者對用工單位缺乏認(rèn)同感和歸屬感；其二，被派遣勞動者要受到多層盤剝。本來勞動者可以和用工單位建立勞動關(guān)系，和其他勞動者一樣享受平等待遇，但目前實踐中的勞務(wù)派遣，卻使被派遣勞動者雖然在用工單位勞動，但其勞動所得還需被勞務(wù)派遣單位扣除一定的管理費(fèi)；其三，被派遣勞動者無法獲得培訓(xùn)。在較短的派遣期內(nèi)，被派遣勞動者很難獲得充分的培訓(xùn)，派遣單位也很少對被派遣勞動者進(jìn)行相應(yīng)培訓(xùn)。

（三）派遣行業(yè)發(fā)展混亂。目前，我國勞動派遣機(jī)構(gòu)良勞不齊，沒有明確的部門對從事勞務(wù)派遣和服務(wù)外包機(jī)構(gòu)的經(jīng)營資質(zhì)進(jìn)行審查，法律約束機(jī)制不健全造成勞務(wù)派遣行業(yè)盲目發(fā)展。目前一些所謂的勞務(wù)派遣實質(zhì)上是勞務(wù)中介或加上勞動人事代理，勞務(wù)派遣單位與被派遣單位之間的所謂勞動合同實質(zhì)上是虛設(shè)的，有意模糊和混淆勞務(wù)派遣與勞務(wù)中介和人事代理的區(qū)別，從而刻意規(guī)避法律規(guī)定。這不僅嚴(yán)重侵害了被派遣勞動者的合法利益，同時也給用工單位帶來很多潛在風(fēng)險和法律糾紛，嚴(yán)重侵害了被派遣勞動者的合法權(quán)益，干擾了勞務(wù)派遣市場的正常運(yùn)行。

三、規(guī)范我國勞務(wù)派遣行業(yè)發(fā)展建議

《勞動合同法》對勞務(wù)派遣的規(guī)制對我國的勞動派遣行業(yè)的發(fā)展起到了積極的作用，有利于消除當(dāng)前勞務(wù)派遣存在的很多問題，也加強(qiáng)了對被派遣勞動者權(quán)利的保護(hù)，改變了以前勞務(wù)派遣無法可依的狀況。但筆者認(rèn)為，還可從以下幾個方面進(jìn)一步完善勞務(wù)派遣制度，規(guī)范勞動派遣行業(yè)的發(fā)展：

（一）進(jìn)一步明確雇主責(zé)任?！秳趧雍贤ā访鞔_選擇了“單一雇主”的規(guī)制模式，明確規(guī)定被派遣勞動者與派遣單位之間簽訂勞動合同，《勞動合同法》進(jìn)一步規(guī)定了派遣單位是雇主，承擔(dān)主要的雇主責(zé)任，用工單位承擔(dān)與工作場所相關(guān)的責(zé)任。需要完善這一模式，對與這一模式相沖突的部分進(jìn)行修改，疏漏之處加以補(bǔ)正。

（二）加強(qiáng)被派遣勞動者集體權(quán)利保護(hù)力度。結(jié)社權(quán)是勞動者最重要的集體權(quán)利之一，指特定的多數(shù)自然人或法人，因特定的共同目的形成持續(xù)的結(jié)合，服從有組織的意思形成團(tuán)體的權(quán)利。在現(xiàn)有法律規(guī)制模式下建立被派遣勞動者結(jié)社權(quán)實現(xiàn)的法律措施，應(yīng)該分為兩個方面：第一，派遣單位應(yīng)當(dāng)為被派遣勞動者的參與工會提供相應(yīng)的條件和保障，與被派遣勞動者協(xié)商簽訂集體合同；第二，用工單位依法保障被派遣勞動者的工會參與權(quán)和集體行為權(quán)。

派遣單位應(yīng)當(dāng)依法為被派遣勞動者工會提供基本活動條件，包括依法撥繳工會活動費(fèi)用、提供工會活動場所。如果被派遣勞動者達(dá)到法定人數(shù)，派遣單位應(yīng)該配備工會專職人員作為正式員工，由派遣單位支付工資、福利、繳納社會保險費(fèi)，其勞動合同期限至少相當(dāng)于工會專職人員的任期。兼職工會管理人員，派遣單位應(yīng)當(dāng)給予其從事工會工作的一定時間，該時間的工資由派遣單位承擔(dān)，如果工作時間為全日制，該工會管理人員從事工會活動的時間應(yīng)當(dāng)為加班時間，由派遣單位承擔(dān)加班工資。應(yīng)該保障被派遣勞動者工會管理人員職業(yè)的穩(wěn)定性。

（三）強(qiáng)化勞動監(jiān)察，加大違法成本。要使被派遣勞動者的權(quán)益得到保護(hù)，促進(jìn)勞動派遣行業(yè)的良性發(fā)展，除了要有良好的法律制度之外，還需要監(jiān)察部門全程介入，及時糾正派遣單位和用功單位侵害被派遣勞動者權(quán)利的違法行為。勞動保障監(jiān)察部門要依法行政、嚴(yán)格執(zhí)法，加大整頓力度，規(guī)范勞務(wù)派遣單位和用工單位的行為，著力營造良好的用工環(huán)境。同時，還應(yīng)當(dāng)逐步加強(qiáng)工會、雇主組織和派遣業(yè)協(xié)會等社會組織對勞務(wù)派遣行業(yè)發(fā)展的支撐能力。

[1]張偉東，錢得君.國內(nèi)勞務(wù)派遣相關(guān)研究綜述[J].商場現(xiàn)代化，2008.

[2]田春苗.我國勞務(wù)派遣用工的現(xiàn)狀及法律完善建議[J].湖北廣播電視大學(xué)學(xué)報，2010.4.

[3]董保華，楊杰.勞動合同法的軟著陸—人力資源管理的影響與應(yīng)對[M].中國法制出版社，2007.8.