高儼飛　高天姿

摘要：民法保護(hù)是商業(yè)秘密法律保護(hù)的重要組成部分，對于保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益，維護(hù)正常的市場競爭環(huán)境，建立和諧的市場競爭秩序，具有十分重要的作用。在民法保護(hù)中，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確界定商業(yè)秘密的權(quán)利歸屬，合理劃分侵權(quán)訴訟的舉證責(zé)任，明確商業(yè)秘密被侵權(quán)時可采取的法律保護(hù)形式，依法判定侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。

關(guān)鍵詞：民法保護(hù)；商業(yè)秘密；建立和諧的市場競爭秩序

中圖分類號：DF5文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：1673-291X（2012）23-0152-03

商業(yè)秘密（Trade secret）作為知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分，其法律保護(hù)已愈來愈引起人們的重視。它作為能夠給企業(yè)帶來巨大經(jīng)濟(jì)利益的無形資產(chǎn)，往往帶有一定的壟斷性，可以使企業(yè)在一定時間、一定領(lǐng)域內(nèi)獲得豐厚的利潤回報。正是因為如此，商業(yè)秘密對其他競爭企業(yè)來說具有極大的誘惑力，因此必然導(dǎo)致灰色、黑色市場的出現(xiàn)，即企業(yè)、個人等各個競爭鏈條上的對手，都有可能以不正當(dāng)手段去進(jìn)行灰市甚至黑市買賣?？梢韵胂?，在未來越來越激烈的市場競爭中，我們將越來越多地面臨大量的竊取商業(yè)秘密的行為，即使我們的法制隨之日趨完善，也難以禁絕。因此，如何有效地運用法律武器保護(hù)商業(yè)秘密，成為經(jīng)濟(jì)大潮中每一個成員必須認(rèn)真對待的問題。充分運用法律武器保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益，維護(hù)社會正常的經(jīng)濟(jì)秩序，已成為市場經(jīng)濟(jì)向前穩(wěn)步邁進(jìn)的必然條件。

商業(yè)秘密不同于專利技術(shù)，它的范圍比專利技術(shù)的范圍要廣泛得多。雖然他們都包含了由人創(chuàng)造出來的有價值的科技成果，但兩者的區(qū)別是顯著的。專利是通過國家授予專利權(quán)這一認(rèn)可權(quán)利的形式由國家的專利法給予保護(hù)，凡是侵犯專利技術(shù)的行為都由專利法來加以糾正，并且專利技術(shù)是以充分公開其技術(shù)要點為前提來獲取最大限度的法律保護(hù)。商業(yè)秘密不但包括技術(shù)成果，而且包括企業(yè)實體經(jīng)營過程中的其他信息，比如客戶信息、銷售渠道信息以及價格信息等等，都可以成為一個企業(yè)的商業(yè)秘密。只要是在商業(yè)競爭中對企業(yè)經(jīng)營至關(guān)重要的各方面信息，并且被該企業(yè)實體以一定的保密形式加以保密的，都可以稱之為商業(yè)秘密。

一、商業(yè)秘密民法保護(hù)的重要性

商業(yè)秘密本質(zhì)上是一種具有經(jīng)濟(jì)價值的“未公開信息”，盡管世界各國對其理解有所不同或偏差，但依法加強對商業(yè)秘密的保護(hù)，已經(jīng)成為大家的共識。

（一）加強對商業(yè)秘密的民法保護(hù)，以維護(hù)正常的市場競爭秩序

凡是商業(yè)秘密侵權(quán)行為，都不同程度地?fù)p害了商業(yè)秘密權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)利益，而且破壞了正常的市場競爭秩序。市場的穩(wěn)定和平衡需要誠信經(jīng)營來保證，凡是參與到市場中來的實體都要保持一種正常的競爭狀態(tài)。如果違背了這個基本規(guī)律，市場的平衡將被打破，被侵犯商業(yè)秘密者以及侵犯者都會被卷入惡性競爭，引起畸形后果。因此，加強商業(yè)秘密的法律保護(hù)，有助于打擊擾亂市場秩序的不良行為，有助于樹立公平、誠實、信用的市場經(jīng)營理念。它可以使民法的基本原則與市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求有機結(jié)合起來，逐步構(gòu)建和鞏固良好的市場秩序。

（二）加強對商業(yè)秘密的民法保護(hù)，以維護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益

商業(yè)秘密可以為權(quán)利人帶來相當(dāng)大的經(jīng)濟(jì)利益，這是大家有目共睹的。一些想坐享其成的不法分子為獲一己之利，采取各種手段侵犯他人的商業(yè)秘密，往往給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失。比如，企業(yè)重點開發(fā)項目的研發(fā)人員在成果研制成功后集體辭職，另起爐灶成立新的實體，并以以前的研發(fā)成果為主打產(chǎn)品同原企業(yè)展開同業(yè)競爭，使原企業(yè)蒙受了不小的損失。這種案例在侵犯商業(yè)秘密的行為中只是冰山一角。 要解決這種問題，必須加強對商業(yè)秘密的法律保護(hù)，不僅可以通過民事賠償?shù)姆绞接行浹a權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)損失，而且可以通過刑事制裁使侵權(quán)人承擔(dān)其侵權(quán)行為所帶來的嚴(yán)重法律后果。通過對侵犯商業(yè)秘密行為的制裁，不但達(dá)到處罰侵權(quán)人本人的目的，也通過他的被罰而警醒其他有侵犯商業(yè)秘密意圖的人放棄侵權(quán)行為，從而最大限度地維護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益。

二、商業(yè)秘密的法律特征及其權(quán)利歸屬

（一）商業(yè)秘密及其法律特征

關(guān)于商業(yè)秘密的內(nèi)涵，每個國家的解釋都不盡相同。世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（Trips）將其稱為“未公開信息”。美國《不正當(dāng)競爭法重述》將其定義為“能被應(yīng)用于商業(yè)活動或者其他事業(yè)中，并具有提供現(xiàn)實或潛在的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢的足夠的價值和秘密性的任何信息?！?我國《刑法》、《反不正當(dāng)競爭法》將其定義為“不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實用性，并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！?/p>

盡管各國對商業(yè)秘密內(nèi)涵的表述不盡相同，但對商業(yè)秘密的本質(zhì)特征的認(rèn)定卻基本一致：秘密性、價值性、創(chuàng)新性，是商業(yè)秘密的三大法律特征?！懊孛苄浴笔侵缸鳛樯虡I(yè)秘密的信息必須處于秘密狀態(tài)，權(quán)利人對該信息采取了相應(yīng)的保密措施。信息處于“秘密狀態(tài)”是商業(yè)秘密的基本要求，采取保密措施是秘密性的重要保障?！皟r值性”是指作為商業(yè)秘密的信息能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)價值。這里的經(jīng)濟(jì)價值既包括經(jīng)濟(jì)收益，也包括市場競爭優(yōu)勢?！皠?chuàng)新性”是指作為商業(yè)秘密的信息未被公眾了解或沒有進(jìn)入公共領(lǐng)域，具有一定的創(chuàng)造性和新穎性。它要求該信息具有一定程度的難知性和非顯而易見性。

（二）商業(yè)秘密的權(quán)利歸屬

商業(yè)秘密的權(quán)利歸屬即商業(yè)秘密歸誰所有，由誰使用，產(chǎn)生的收益如何分配的問題。我國現(xiàn)行法律尚沒有對此做出明確規(guī)定，但可以參照《合同法》、《專利法》等相關(guān)法律中有關(guān)技術(shù)成果權(quán)利歸屬的規(guī)定，確定商業(yè)秘密的權(quán)利歸屬。

1.職務(wù)性商業(yè)秘密屬于企業(yè)實體。職務(wù)性商業(yè)秘密是職工在執(zhí)行職務(wù)期間開發(fā)的商業(yè)秘密，它需要企業(yè)投入大量的人力、物力、財力，凝聚著企業(yè)的科學(xué)決策、集體智慧、長期的經(jīng)驗積累等。盡管從事商業(yè)秘密開發(fā)的職工付出了大量的勞動，但企業(yè)已為此付出了相應(yīng)的勞動報酬。因此，職務(wù)性商業(yè)秘密應(yīng)屬于企業(yè)。

2.非職務(wù)性商業(yè)秘密屬于個人。該類商業(yè)秘密是個人在本職工作之外，利用自己的專業(yè)知識和物質(zhì)條件創(chuàng)造出來的，與職務(wù)工作無關(guān)，因此此類商業(yè)秘密應(yīng)屬于個人所有。

3.職工利用單位的條件或經(jīng)驗，在本職工作之外開發(fā)的商業(yè)秘密，原則上歸職工個人所有。單位在支付合理報酬的前提下，有優(yōu)先使用該商業(yè)秘密的權(quán)利。如果單位與職工在商業(yè)秘密權(quán)利歸屬問題上另有約定，應(yīng)當(dāng)按照約定執(zhí)行。

4.數(shù)人共同開發(fā)的商業(yè)秘密歸開發(fā)人共有。該類商業(yè)秘密本質(zhì)上屬于共有財產(chǎn)，但與一般共有財產(chǎn)相比，它難以分割。共有人對其只能共同共有，難以按份共有，因此，應(yīng)當(dāng)約定收益分配辦法。事先有約定的，按照約定使用、收益；沒有約定的，任何一方均有權(quán)使用該商業(yè)秘密，收益歸使用方。但是，對該商業(yè)秘密的任何處分行為，必須經(jīng)共有人一致同意，所得收益由共有人分享。

5.委托開發(fā)的商業(yè)秘密權(quán)屬，依雙方簽訂的協(xié)議而定，協(xié)議沒有約定的，歸受托方所有。該類商業(yè)秘密依據(jù)委托開發(fā)協(xié)議產(chǎn)生，委托方把需要解決的技術(shù)問題或經(jīng)營問題交給受托方進(jìn)行開發(fā)，委托方支付相應(yīng)的費用。它本質(zhì)上是一個合同問題，有關(guān)權(quán)屬約定的合同應(yīng)優(yōu)先適用。沒有權(quán)屬約定或約定不明的，商業(yè)秘密歸受托方所有，委托方有權(quán)使用該商業(yè)秘密。

三、商業(yè)秘密民事侵權(quán)行為

商業(yè)秘密民事侵權(quán)行為是指行為人通過不正當(dāng)手段，非法獲取、披露、使用或允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密，侵犯權(quán)利人合法民事權(quán)益的行為。主要有以下幾種：

1.不正當(dāng)獲取商業(yè)秘密。即行為人采取不正當(dāng)手段直接獲得權(quán)利人的商業(yè)秘密。行為人往往采取盜竊、利誘、脅迫、假合作、假交流等手段，有的采取重金收買的方法，是市場競爭中對手較常用的較直接的侵權(quán)形式。

2.濫用不正當(dāng)獲取的商業(yè)秘密。行為人獲取商業(yè)秘密后往往是自己使用，投入到自己的生產(chǎn)、經(jīng)營之中。有時行為人受利益驅(qū)動，也會允許第三人使用該商業(yè)秘密。同時，也存在行為人為削弱商業(yè)秘密權(quán)利人的競爭優(yōu)勢，故意大范圍地披露、擴散該商業(yè)秘密的情況。

3.濫用合法掌握的商業(yè)秘密。這里的行為人是特定的合法掌握他人商業(yè)秘密的人，包括權(quán)利人的職工、與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個人。行為人違反保密約定或規(guī)定，向他人披露、擴散權(quán)利人的商業(yè)秘密，或擅自使用該商業(yè)秘密，或允許他人使用該商業(yè)秘密，這些行為都屬于侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密的范疇。

4.第三人間接侵犯商業(yè)秘密。即第三人明知或應(yīng)知行為人侵犯商業(yè)秘密的行為，卻依然從行為人處接受、獲取該商業(yè)秘密，并加以使用、披露或擴散。第三人由于實施了上述行為，就成為新的侵權(quán)人。

在司法實踐中，如何認(rèn)定商業(yè)秘密侵權(quán)行為一直是一大難題。一般來講，提供認(rèn)定侵權(quán)所需的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)遵循“誰主張、誰舉證”的原則。但是，在商業(yè)秘密侵權(quán)案件中，由于商業(yè)秘密自身的保密特性，必須堅持“誰主張、誰舉證”和“舉證責(zé)任倒置”相結(jié)合的原則。請求保護(hù)其商業(yè)秘密的權(quán)利人應(yīng)提供證據(jù)證明：該商業(yè)秘密的合法來源；已采取的保護(hù)方法和保密措施；侵權(quán)人使用的信息與該商業(yè)秘密相同或相似；權(quán)利人因侵權(quán)所受的損失。被控告的侵權(quán)人必須提供證據(jù)證明：其所使用的信息是合法獲得或者合法使用的；其所使用或披露的有關(guān)信息與權(quán)利人的商業(yè)秘密既不相同也不相似。被控告的侵權(quán)人不能提供或拒不提供證據(jù)的，司法機關(guān)可以根據(jù)權(quán)利人提供的有關(guān)證據(jù)，認(rèn)定被控侵權(quán)人有侵權(quán)行為。

四、商業(yè)秘密的法律保護(hù)形式

商業(yè)秘密的法律保護(hù)主要是針對侵權(quán)人所實施的侵犯商業(yè)秘密的行為而做出的法律制裁。

目前我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)主要有兩種形式：一是侵權(quán)行為法對商業(yè)秘密的保護(hù)，主要體現(xiàn)在《民法通則》、《反不正當(dāng)競爭法》和《刑法》的有關(guān)條款之中；二是合同法對商業(yè)秘密的保護(hù)，主要體現(xiàn)為《合同法》和《勞動法》中的有關(guān)規(guī)定。

侵權(quán)行為法對商業(yè)秘密的保護(hù)是指他人不法侵犯商業(yè)秘密時，權(quán)利人可以就其侵犯自己的民事權(quán)利的事實，依照《民法通則》第１１７條和第１１８條的有關(guān)民事侵權(quán)的規(guī)定，向法院提起訴訟，請求停止侵害和賠償損失。權(quán)利人也可根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十條的有關(guān)經(jīng)營者不法侵權(quán)的規(guī)定，向工商行政管理部門請求處理，也可向人民法院提起訴訟。

合同法對商業(yè)秘密的保護(hù)是指商業(yè)秘密的權(quán)利人以訂立合同的方式，明確各方對商業(yè)秘密保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)。若對方違反了保密義務(wù)，則權(quán)利人可依合同對其追究違約責(zé)任，包括要求違約方支付違約金、賠償金、繼續(xù)履行合同中規(guī)定的保密義務(wù)等。《合同法》主要針對商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密對其在流轉(zhuǎn)過程中給予保護(hù)。無論是權(quán)利人或與權(quán)利人進(jìn)行交易的相對人，都必須嚴(yán)格履行規(guī)定的保密義務(wù)，否則承擔(dān)違約責(zé)任。而《勞動法》主要針對勞動者與用人單位之間有關(guān)商業(yè)秘密的保護(hù)問題。勞動合同的當(dāng)事人可以在合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項。如果勞動者違反這些約定的保密事項，給用人單位造成損失的，用人單位可要求其承擔(dān)法律責(zé)任。

商業(yè)秘密的法律保護(hù)目前仍處在初始階段，還存在著許多不足和空檔。例如，《民法通則》是針對民事侵權(quán)的普遍性、概括性的規(guī)定，缺乏具體的行為標(biāo)準(zhǔn)以界定侵犯商業(yè)秘密行為的性質(zhì)和侵權(quán)程度，可操作性比較差。并且《民法通則》強調(diào)“誰主張誰舉證”和“過錯責(zé)任”原則，不利于在現(xiàn)實生活中對商業(yè)秘密權(quán)利人的保護(hù)。又如，《反不正當(dāng)競爭法》主要針對其他經(jīng)營者的侵權(quán)行為，而對企業(yè)職工的泄密、竊密行為則未加規(guī)范?！逗贤ā返奶囟ūＷo(hù)對象為商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密，并不能涵蓋經(jīng)營秘密，并且主要是對技術(shù)秘密在轉(zhuǎn)讓、許可、使用過程中的保護(hù)，而對因其他原因引起的企業(yè)技術(shù)秘密的流失無能為力?！秳趧臃ā穼ι虡I(yè)秘密的保護(hù)只作了原則規(guī)定，特別是在企業(yè)保密利益與勞動者發(fā)展利益相沖突時，立法就出現(xiàn)了空檔。針對這種狀況，我國的各相關(guān)法律還需要不斷地完善，而企業(yè)實體也應(yīng)在市場經(jīng)濟(jì)大潮中強化自身的保護(hù)意識，強化商業(yè)秘密的事前保護(hù)手段，以真正有效地保護(hù)好自身的商業(yè)秘密。

五、侵犯商業(yè)秘密民事責(zé)任的承擔(dān)方式

侵犯商業(yè)秘密民事責(zé)任的承擔(dān)方式，主要有停止侵害、排除妨害、賠償損失、支付違約金、恢復(fù)名譽和榮譽等。其中，司法實踐中最常用的是賠償損失和支付違約金方式。

在賠償損失方面，我國法律堅持“賠償直接損失原則”，權(quán)利人的間接損失一般不予賠償?！斗床徽?dāng)競爭法》第二十二條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費用?！备鶕?jù)這一規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密民事賠償額的確定應(yīng)根據(jù)實際情況而定：受到侵害的權(quán)利人的損失可以計算的，賠償額即為該損失額；損失額難以計算的，賠償額為行為人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲利潤；損失額和利潤均難以計算的，應(yīng)堅持客觀、公平、合理的原則，參照同類經(jīng)營者、同類信息的平均獲利情況，實事求是地確定賠償數(shù)額。同時，商業(yè)秘密侵權(quán)人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的權(quán)利人因調(diào)查其侵犯商業(yè)秘密行為所支付的合理費用。

違約金的適用以當(dāng)事人之間存在合同關(guān)系為前提，如果一方違反了合同中的保密條款，應(yīng)根據(jù)合同約定或法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。違約金的數(shù)額依當(dāng)事人在合同中的約定而定，合同未約定或約定不明的，依照法律規(guī)定。

如果侵權(quán)人侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人造成了重大損失，構(gòu)成了《刑法》中侵犯商業(yè)秘密罪的，權(quán)利人也可依據(jù)《刑法》第219條向人民法院起訴，追究侵權(quán)人的刑事責(zé)任。

本文重點探討了侵犯商業(yè)秘密的民法保護(hù)方法，沒有涉及刑法的范疇。因為一般在市場競爭中的侵犯商業(yè)秘密行為，權(quán)利人在發(fā)現(xiàn)之后通常都會依據(jù)民法規(guī)定起訴侵權(quán)人以保護(hù)自己的利益，通過民事法律途徑來解決侵權(quán)之爭，其根本目的是盡力挽回自己的損失，而非對侵權(quán)人加以刑事制裁。

參考文獻(xiàn)：

[1]隋彭生.合同法案例教程[M].北京：中國法制出版社，2003.

[2]費安玲.知識產(chǎn)權(quán)法教程[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2003.

[3]趙秉志.侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪研究[M].北京：中國方正出版社，1999.

[4]李兆陽.高新技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和產(chǎn)業(yè)化[M].北京：華夏出版社，2002.

[責(zé)任編輯仲琪]