摘要：本文通過對我國場外金融衍生品交易的發(fā)展歷程以及我國相關(guān)方面的現(xiàn)行法律制度的分析，探討我國場外金融衍生品交易監(jiān)管存在的不足，進而探索出適合我國現(xiàn)階段場外金融衍生品交易監(jiān)管法律制度體系。

關(guān)鍵詞：金融衍生品；衍生品交易；風(fēng)險；法律規(guī)制

一、我國場外金融衍生品交易的發(fā)展歷程

自從改革開放之后，我國的經(jīng)濟發(fā)展迅速，市場經(jīng)濟體系得以初步建立，基礎(chǔ)金融市場初具規(guī)模。1982年，中國銀行開始代客進行外匯期貨、期權(quán)、互換等業(yè)務(wù)，這其中包括了遠(yuǎn)期交易，這應(yīng)該是中國最早的場外金融衍生品交易。1988年，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，國家外匯管理局發(fā)布了《金融機構(gòu)代客戶辦理即期和遠(yuǎn)期外匯買賣管理規(guī)定》為我國金融機構(gòu)進行外匯買賣給予了法規(guī)上的肯定，這就為合法開展金融衍生品交易打開了一道大門。

目前，我國的人民幣外匯衍生品主要有：人民幣遠(yuǎn)期結(jié)售匯交易、人民幣遠(yuǎn)期外匯交易、人民幣與外幣的互換交易等交易品種，所有這些都是比較初級和簡單的產(chǎn)品，中國的人民幣外匯衍生品市場發(fā)展還處于起步階段。

1993年2月《關(guān)于適當(dāng)放開金融機構(gòu)代客戶辦理外匯買賣業(yè)務(wù)的通知》中規(guī)定，企事業(yè)單位自有外匯，可委托有權(quán)經(jīng)營外匯買賣的金融機構(gòu)辦理保值性的遠(yuǎn)期外匯買賣，但是須經(jīng)過外匯管理局批準(zhǔn)。由于對于場外金融衍生品交易缺乏實踐經(jīng)驗，導(dǎo)致交易中的糾紛頻發(fā)，1995年中國人民銀行針對這種情況發(fā)布了《關(guān)于禁止金融機構(gòu)隨意開展境外衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)的通知》，規(guī)定了國內(nèi)金融機構(gòu)一律不得開展投機性外匯衍生工具業(yè)務(wù)，只能根據(jù)需要進行保值性外匯衍生工具業(yè)務(wù)。1996年6月，中國人民銀行相繼發(fā)布《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》、《外匯銀行結(jié)匯、售匯及付匯業(yè)務(wù)實施細(xì)則》明確指出，為使遠(yuǎn)期交付合同或償債協(xié)議的法人用匯單位避免匯率風(fēng)險，外匯指定銀行經(jīng)批準(zhǔn)可以按照有關(guān)規(guī)定為其辦理人民幣與外匯的遠(yuǎn)期買賣及其它保值服務(wù)。1997年4月，中國銀行率先推出人民幣遠(yuǎn)期結(jié)售匯業(yè)務(wù)，2003年在四大銀行的另外三家進行了推行。

2004年2月中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會出臺《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，中外資銀行開始競相據(jù)此申辦經(jīng)營衍生品業(yè)務(wù)的牌照，場外金融衍生品市場上的激烈競爭拉開序幕。2004年，招商銀行，民生銀行和中信銀行也先后獲得了人民幣遠(yuǎn)期結(jié)售匯業(yè)務(wù)的牌照。雖然經(jīng)過了幾年的發(fā)展，我國境內(nèi)人民幣遠(yuǎn)期交易的成交金額仍然不是很高，在2003年不足90億美元，僅占貿(mào)易總額的1.06%，2004、2005年不足貿(mào)易總額1.15萬億美元和1.42萬億美元的1.3%，而國際上相應(yīng)的比例則達到了150%。12005年，由外匯交易中心推出的人民幣遠(yuǎn)期交易，由于交易流動性低，發(fā)展也沒有太大的起色，2006年前兩個季度的成交金額分別相當(dāng)于4.3億美元和9億美元，均低于境外離岸市場的日均成交額。

在我國的金融衍生品市場上交易的利率類金融衍生品主要包括債券遠(yuǎn)期和人民幣利率互換交易。目前，債券遠(yuǎn)期交易只面向銀行間債券市場投資者，其他投資者還無法參與交易，由于銀行間債券市場占我國債券市場90%以上的現(xiàn)貨份額，自從2005年中國人民銀行推出債券遠(yuǎn)期交易以來，我國銀行間金融衍生品發(fā)展迅速。2005年我國進一步放開金融機構(gòu)同業(yè)存款利率，意味著我國的利率已基本由市場供求決定。2006年2月，中國人民銀行推出了人民幣利率互換交易，同年10月，中國人民銀行又在銀行間推出了SHIBOR，旨在構(gòu)建中國貨幣市場基準(zhǔn)利率，利率互換交易經(jīng)推出后發(fā)展迅速，從推出至2007年3月31日止，市場運行一年來的總成交名義本金已經(jīng)達到了約733.33億元人民幣，互換市場備案機構(gòu)已經(jīng)達到55家。根據(jù)2007年中國銀行全球金融市場部發(fā)布的報告指出，人民幣利率互換市場發(fā)展迅速，已經(jīng)成為中國目前最主要的金融衍生品市場。但是由于目前市場上尚未形成公眾接受和認(rèn)可的利率基準(zhǔn)曲線，尤其是缺少中長期收益率的穩(wěn)定價格來源，影響無風(fēng)險收益率曲線編制的準(zhǔn)確性，對利率類衍生品的定價帶來一定的困難。

隨著經(jīng)濟全球化趨勢的日益加強，金融資本大量參與衍生品交易，金融市場逐漸成為國際經(jīng)濟競爭的新領(lǐng)域。自從在改革開放以來，中國的經(jīng)濟建設(shè)取得了巨大的成就，但是與此形成鮮明對比的是，中國金融衍生品市場并不是十分發(fā)達，許多境外機構(gòu)在此種情形之下爭相開辦中國概念的金融衍生品。在境外交易的中國概念類金融衍生品種類主要是外匯類衍生品和股指期貨類衍生品。境外的人民幣外匯類衍生品交易首先出現(xiàn)在場外交易中，交易品種主要為人民幣無本金交割遠(yuǎn)期、人民幣期權(quán)、人民幣掉期等多個交易品種，其中最活躍的產(chǎn)品是人民幣無本金交割遠(yuǎn)期合約。2006年8月28日美國芝加哥商業(yè)交易所在其GLOBEX電子交易系統(tǒng)上正式推出了人民幣對美元、人民幣對歐元、人民幣對日元的期貨和期權(quán)合約。這是第一家推出人民幣外匯期貨期權(quán)合約的境外交易所。此后，新加坡交易所于2006年9月推出了以中國A股市場指數(shù)為標(biāo)的新華富時A50指數(shù)期貨，成分股為滬深兩市市值前50名的A股。境外機構(gòu)開辦中國概念有關(guān)的金融衍生品，可以充分利用衍生品市場的開放性特征，在中國衍生品市場方面形成優(yōu)勢地位，境外的資本管制的寬松環(huán)境和股票市場的比價效應(yīng)可能導(dǎo)致部分國內(nèi)投資者傾向于境外市場，造成國內(nèi)部分套期保值資金外流。此外，境外機構(gòu)搶先推出中國概念有關(guān)金融衍生品，使得國內(nèi)的金融機構(gòu)處于被動發(fā)展的局面，由于金融市場的慣性，一旦境外機構(gòu)獲得金融衍生品交易者的認(rèn)同，我國將很難重新奪回金融主導(dǎo)權(quán)，這將在不同程度上損害我國的金融競爭力。

2004年1月，國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》，該意見提出了我國要穩(wěn)步發(fā)展期貨市場和開發(fā)金融衍生品的要求，標(biāo)志著我國發(fā)展金融衍生品市場重新啟動。同年3月，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會制定的《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》，對場外金融衍生品交易進行了較為全面的規(guī)范。2007年9月，中國人民銀行通過并制定了《遠(yuǎn)期利率協(xié)議業(yè)務(wù)管理規(guī)定》，該規(guī)定要求市場參與者開展遠(yuǎn)期利率協(xié)議業(yè)務(wù)應(yīng)簽署《中國銀行間市場金融衍生產(chǎn)品主協(xié)議》，同時《中國銀行間市場金融衍生產(chǎn)品交易主協(xié)議》中關(guān)于單一協(xié)議和終止凈額結(jié)算等約定使用于遠(yuǎn)期利率協(xié)議交易，通過該規(guī)定，規(guī)范了遠(yuǎn)期利率協(xié)議業(yè)務(wù)，完善其市場避險功能，促進利率的市場化進程。2在我國“十一五”規(guī)劃中，第六項專門對中國金融業(yè)發(fā)展改革提出了指導(dǎo)原則和主要目標(biāo)，即完善多層次的金融市場體系，優(yōu)化金融結(jié)構(gòu)，深化金融改革，促進中國金融業(yè)持續(xù)健康安全發(fā)展。具體而言，規(guī)劃中提及：要加快發(fā)展外匯市場，增加非銀行金融機構(gòu)和非金融企業(yè)等外匯主體，逐步放寬外匯交易的實需限制，發(fā)展貨幣掉期（互換）、期貨和選擇權(quán)等外匯類衍生產(chǎn)品，并加強交易系統(tǒng)、清算制度等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，逐步建立多層次外匯市場體系；培育金融衍生產(chǎn)品市場，按照先易后難、風(fēng)險可控的原則，逐步建立場外市場和場內(nèi)市場并重的金融衍生品市場；發(fā)展利率互換等債券類衍生產(chǎn)品，開發(fā)權(quán)證、指數(shù)期貨等股票衍生產(chǎn)品，研究推出以銀行貸款和企業(yè)（公司）債為基礎(chǔ)的信用衍生工具，并加強對衍生品市場的風(fēng)險管理；大力發(fā)展保險保障型產(chǎn)品，穩(wěn)步發(fā)展投資性產(chǎn)品，探索發(fā)展衍生型產(chǎn)品。

二、我國場外金融衍生品交易監(jiān)管法律制度現(xiàn)狀

我國關(guān)于場外金融衍生品交易監(jiān)管的法律制度，在法律層面上目前只有《證券法》第2條第3項進行了原則性規(guī)定：“證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國務(wù)院依照本法的原則規(guī)定。”其他的一些法律文件則多是相關(guān)部門的部門規(guī)章，比較重要的有1988年國家外匯管理局發(fā)布施行的《金融機構(gòu)代消費者辦理即期和遠(yuǎn)期外匯買賣管理規(guī)定》、1994年國家外匯管理局發(fā)布施行的《金融機構(gòu)經(jīng)營外匯買賣業(yè)務(wù)特別監(jiān)管制度》、1995年中國人民銀行發(fā)布的《關(guān)于禁止金融機構(gòu)隨意開展境外衍生工具交易業(yè)務(wù)的通知》、1996年中國人民銀行發(fā)布的《結(jié)匯、售匯以及付匯管理規(guī)定》及《外資銀行結(jié)匯、售匯及付匯業(yè)務(wù)實施細(xì)則》、1996年國務(wù)院頒布的《中華人民共和國外匯管理條例》、1999年國務(wù)院頒布的《金融違法行為處罰辦法》、2001年中國人民銀行發(fā)布的《商業(yè)銀行中間業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》、在對場外金融衍生品交易的監(jiān)管方面，我國的金融衍生品交易監(jiān)管模式是金融監(jiān)管權(quán)集中在中央一級，但是有多個中央機構(gòu)如銀監(jiān)會、證監(jiān)會、中國人民銀行、國家外匯管理局等多個金融監(jiān)管機構(gòu)及其派出機構(gòu)負(fù)責(zé)對金融衍生品市場實施監(jiān)管。其監(jiān)管框架和監(jiān)管職能如下：銀監(jiān)會全面監(jiān)管銀行業(yè)金融機構(gòu)運行；證監(jiān)會負(fù)責(zé)監(jiān)管股票市場、證券市場、期貨市場等的運行；中國人民銀行負(fù)責(zé)調(diào)整商業(yè)銀行法定存款準(zhǔn)備金、制定人民幣匯率政策、貨幣政策以及反洗錢等職能；財政部則負(fù)責(zé)監(jiān)督財務(wù)會計、稅收以及國債的發(fā)行；國家外匯管理局則在中國人民銀行的領(lǐng)導(dǎo)下履行外匯管理等職責(zé)。

2003年根據(jù)十屆全國人大常委會第二次會議通過的《關(guān)于中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會履行原由人民銀行履行的監(jiān)督管理職責(zé)的決定》，確定由中國銀監(jiān)會履行原由中國人民銀行履行的審批、監(jiān)督管理銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司及其他存款類金融機構(gòu)等的職責(zé)及相關(guān)職責(zé)。同年12月，全國人大常委會通過了《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》，根據(jù)該法，銀監(jiān)會在國務(wù)院的領(lǐng)導(dǎo)下，統(tǒng)一監(jiān)督管理全國銀行業(yè)金融機構(gòu)及其業(yè)務(wù)活動，除了監(jiān)管銀行之外，信托投資公司、財務(wù)公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機構(gòu)均納入了監(jiān)管范圍。此外，銀監(jiān)會還對批準(zhǔn)在境外設(shè)立的金融機構(gòu)及其境外業(yè)務(wù)的活動實施監(jiān)管管理。同時銀監(jiān)會還可以依照法律、行政法規(guī)制定并發(fā)布對銀行業(yè)金融機構(gòu)及其活動監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則。2004年銀監(jiān)會發(fā)布《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理辦法》，針對金融衍生品交易進行全面直接的規(guī)范。根據(jù)該規(guī)定，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員是依法對金融機構(gòu)從事衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)進行監(jiān)管的機構(gòu)，同時又規(guī)定，金融機構(gòu)在從事與外匯、股票和商品有關(guān)的衍生產(chǎn)品交易以及場內(nèi)衍生品交易時，應(yīng)當(dāng)遵守國家外匯管理及其他相關(guān)規(guī)定。

證監(jiān)會的主要職責(zé)是：建立統(tǒng)一的證券期貨監(jiān)管體系，按規(guī)定對證券期貨監(jiān)管機構(gòu)實行垂直管理；加強對證券期貨業(yè)的監(jiān)管，強化對證券期貨交易所、上市公司、證券期貨經(jīng)營機構(gòu)、證券投資基金管理公司、證券期貨投資咨詢機構(gòu)和從事證券期貨中介業(yè)務(wù)的其他機構(gòu)的監(jiān)管，提高信息披露質(zhì)量；加強對于證券期貨市場金融風(fēng)險的防范和化解工作；負(fù)責(zé)組織擬定有關(guān)證券市場的法律、法規(guī)草案，研究制定有關(guān)證券市場的方針、政策和規(guī)章；制定證券市場發(fā)展規(guī)劃和年度規(guī)劃；指導(dǎo)、監(jiān)督和檢查各地區(qū)、各有關(guān)部門與證券市場有關(guān)的事項；對期貨市場試點工作進行指導(dǎo)、規(guī)劃和協(xié)調(diào)；統(tǒng)一監(jiān)管證券業(yè)。2007年國務(wù)院頒布的《期貨交易管理條例》規(guī)定，期貨與證券市場的監(jiān)管權(quán)都統(tǒng)一歸屬中國證監(jiān)會，同時期貨交易所具有監(jiān)管期貨交易、結(jié)算和交割的職權(quán)，所以期貨交易所是金融衍生品市場的自律監(jiān)管主體。目前我國開放的場外金融衍生品市場主要涉及銀行業(yè)，中國銀行業(yè)協(xié)會作為全國性的銀行業(yè)協(xié)會、不僅接受中國人民銀行的指導(dǎo)、監(jiān)督和民政部門的管理，同時根據(jù)章程的規(guī)定，制定銀行業(yè)同業(yè)公約和自律守則，監(jiān)督會員貫徹執(zhí)行國家法律、法規(guī)和各項政策等，因此也在一定程度上對場外金融衍生品交易進行監(jiān)管。

按照《中國人民銀行法》的規(guī)定，中國人民銀行負(fù)責(zé)監(jiān)督管理銀行間同業(yè)拆借市場、銀行間債券市場和銀行間外匯市場，同時還可以對金融機構(gòu)以及其他單位和個人執(zhí)行與這三個市場相關(guān)的規(guī)定的行為行使檢查監(jiān)督的權(quán)利。同時，由于人民銀行對外匯市場的管轄權(quán)具體由國家外匯管理局行使，而我國場外金融衍生品交易市場發(fā)展初期，許多產(chǎn)品都是與外匯有關(guān)的，故而當(dāng)時許多關(guān)于監(jiān)管外匯市場的部門規(guī)章都出自于國家外匯管理局。

三、我國場外金融衍生品交易監(jiān)管法律制度存在的問題

針對場外金融衍生品交易，雖然我國有關(guān)金融衍生品監(jiān)管部門已制訂了一些規(guī)則和相關(guān)文件來進行規(guī)制，但是在實踐中仍然存在不少的問題。

首先是分業(yè)經(jīng)營分業(yè)監(jiān)管模式所帶來的監(jiān)管弊端。3在我國，銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、中國人民銀行和國家外匯管理局等單位，根據(jù)國家法律法規(guī)的授權(quán)，分別對于金融衍生品交易市場進行監(jiān)管。雖然這樣有利于各個監(jiān)管部門集中對各自負(fù)責(zé)的監(jiān)管對象進行監(jiān)督，使得監(jiān)督的力度得到強化，監(jiān)管效率和水平得到提高，但只由于各個監(jiān)管機構(gòu)之間有各自的監(jiān)管體系，缺乏配合，某個從事多項金融衍生品業(yè)務(wù)的機構(gòu)可能要面臨不同監(jiān)管機構(gòu)不同標(biāo)準(zhǔn)的監(jiān)管，導(dǎo)致監(jiān)管的混亂，也可能使得監(jiān)管對象在從事業(yè)務(wù)時有機可乘，逃避監(jiān)管。雖然單一型的監(jiān)管模式是金融衍生品監(jiān)管模式的一種發(fā)展趨勢，但是根據(jù)2002年中央金融工作會議的精神，我國的分業(yè)監(jiān)管模式在短期內(nèi)不會有所改變。

其次是我國法律對于行業(yè)協(xié)會的定位不足。作為自律性組織，行業(yè)協(xié)會組織在金融衍生品交易監(jiān)管中發(fā)揮著重要作用。但是在我國現(xiàn)行法律體系中，對行業(yè)協(xié)會的法律定位不足。例如中國銀行業(yè)協(xié)會作為全國性的銀行業(yè)協(xié)會，根據(jù)其章程的規(guī)定，中國銀行業(yè)協(xié)會的職責(zé)是制定銀行業(yè)同業(yè)公約和自律守則，監(jiān)督會員貫徹執(zhí)行國家法律、法規(guī)和各項政策等。同西方國家自立性組織在監(jiān)管中發(fā)揮重要功能不同，我國的行業(yè)協(xié)會只是一般的松散的行會，行業(yè)自律管理缺乏法律規(guī)定，離形成有效的行業(yè)自我監(jiān)管的非盈利社會團體法人還有相當(dāng)?shù)木嚯x，另一方面，銀監(jiān)會、證監(jiān)會等監(jiān)管機構(gòu)行使了某些可以由行會來實施的權(quán)利，如對某些違法國家法律法規(guī)進行場外金融衍生品交易行為的處罰等，使得行業(yè)協(xié)會的積極作用得不到發(fā)揮。

再次是有關(guān)金融衍生品交易的立法滯后，層次不高。與其他國家在金融衍生品市場上采取的“先立法、后發(fā)展”的模式不同，我國的金融衍生品市場尚處于發(fā)展階段，對于金融衍生品交易的監(jiān)管法律制度尚處于探索階段。由于認(rèn)識上的偏差和對監(jiān)管重要性的認(rèn)識不足，往往在市場條件不成熟和相關(guān)法律制度缺失的情形下，就貿(mào)然推出一些金融衍生品類型。如股指期貨推出后，雖然推出了一系列的配套法規(guī)，但是對于國債、期貨交易量大的金融衍生品，并沒有統(tǒng)一的交易法規(guī)，這些就導(dǎo)致了對金融衍生品交易市場的體系建設(shè)嚴(yán)重滯后于市場的發(fā)展，監(jiān)管的力度軟弱。此外，對于金融衍生品交易監(jiān)管的法律制度，散見于一些部門規(guī)章和通知、辦法當(dāng)中，法規(guī)不統(tǒng)一并且體系散亂，而且這些規(guī)范性文件立法層次不高，多數(shù)是部門規(guī)章，影響執(zhí)行的效力。如銀監(jiān)會頒布的《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理辦法》、國家外匯管理局的《金融機構(gòu)經(jīng)營外匯買賣業(yè)務(wù)特別監(jiān)管制度》等等都是部門規(guī)章。另外由于這些規(guī)范性文件多數(shù)是由各個部門單獨制定的，缺乏與其他相關(guān)監(jiān)管部門的合作和協(xié)調(diào)，導(dǎo)致部門之間的沖突與規(guī)范上的沖突在所難免。

最后，針對金融衍生品交易的信息披露制度的構(gòu)建不夠完善。針對場外金融衍生品交易而言，由于交易是通過個別協(xié)商的方式進行的，即根據(jù)客戶的不同風(fēng)險管理要求，使用者和交易者就每一合同的具體內(nèi)容及處置方法達成合意，當(dāng)事人之間可能就該金融衍生品的信息并不對稱。同時由于金融衍生品的價值常常取決于一個或多個金融資產(chǎn)、實物商品或者某些市場指數(shù)，故而具有高度的風(fēng)險性，因此信息披露制度就顯得特別重要。我國銀監(jiān)會于2004年頒布《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理辦法》，財政部于2006年頒布《企業(yè)會計準(zhǔn)則第22號》等規(guī)范，對信息披露制度做出了具體的要求，但是還是存在一定的不足，如現(xiàn)有的對金融衍生品的披露要求還是局限于會計披露，而且只是著眼于公司負(fù)債表上體現(xiàn)什么，而不是金融衍生品對公司的未來損益表產(chǎn)生什么樣的影響。

四、我國場外金融衍生品交易監(jiān)管法律制度的完善

完善的場外金融衍生品交易監(jiān)管法律制度是保障金融衍生品交易順利、健康發(fā)展的有效前提。完善我國的場外金融衍生品交易監(jiān)管法律制度，需要從以下幾個方面進行：

（一）監(jiān)管制度完善的原則

監(jiān)管原則是確立監(jiān)管政策和監(jiān)管方式的指針，要完善場外金融衍生品市場的監(jiān)管制度，我們首先就要明確相應(yīng)的監(jiān)管原則。場外金融衍生品市場監(jiān)管制度的完善要遵循的首要原則是要在滿足防范系統(tǒng)性風(fēng)險的情況下，做到監(jiān)管成本的最小化。通過金融危機的教訓(xùn)，我們知道如果不認(rèn)真防范場外金融衍生品市場的可能帶來的巨大系統(tǒng)性風(fēng)險，非理性繁榮的場外金融衍生品市場可能讓整個金融系統(tǒng)和實體經(jīng)濟都付出巨大的代價。但是過度監(jiān)管也可能遏制場外金融衍生品市場的效率，一方面帶來了效率損失，一方面增加了監(jiān)管成本3。所以在加強監(jiān)管，防范系統(tǒng)性風(fēng)險的同時，要做好成本-效益分析。監(jiān)管的第二個原則是要做到監(jiān)管的激勵相容性，在監(jiān)管的同時，充分發(fā)揮市場的激勵作用，以實現(xiàn)在監(jiān)管下的市場高效率，但是我們也要注意過度激勵可能帶來的負(fù)外部性效應(yīng)。最后，監(jiān)管還一定要做到透明性原則，因為監(jiān)管與市場一樣，會面臨失靈的問題，不管是作為政府監(jiān)管還是行業(yè)自律組織的監(jiān)管，只有做到公開透明，才能更好的避免監(jiān)管套利的問題。4

（二）完善政府監(jiān)管體系和行業(yè)協(xié)會的職責(zé)

我國采取的是分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的管理模式，銀監(jiān)會、證監(jiān)會和保險會等政府金融監(jiān)管機構(gòu)通過法律的授權(quán)，對不同行業(yè)的金融衍生品交易進行監(jiān)管。按照現(xiàn)有的監(jiān)管模式，不同的部門按照行業(yè)進行監(jiān)管，不僅增加了重復(fù)監(jiān)管等不必要的成本，而且也容易造成監(jiān)管中的漏洞。針對金融衍生品交易監(jiān)管的復(fù)雜性、高杠杠性和高風(fēng)險性等特點，各國政府及有關(guān)國際金融監(jiān)管組織不僅在本國范圍內(nèi)實現(xiàn)監(jiān)管的統(tǒng)一，增加監(jiān)管的強度，而且隨著一體化程度的不斷提高，還在積極尋求跨國境的的監(jiān)管合作，在全球范圍內(nèi)推行國際統(tǒng)一監(jiān)管模式。因此，借鑒發(fā)達國家關(guān)于金融衍生品交易監(jiān)管的成功經(jīng)驗，完善我國政府的金融衍生品監(jiān)管模式，逐步由多頭監(jiān)管模式發(fā)展為單一監(jiān)管模式，在現(xiàn)實和未來都是必須的。具體而言，就短期目標(biāo)而言，一是將各監(jiān)管機構(gòu)之間的監(jiān)管權(quán)限進行明細(xì)，即將銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會和中國人民銀行等監(jiān)管機構(gòu)之間的監(jiān)管職責(zé)進行明確的劃分；二是加強銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會和中國人民銀行等監(jiān)管機構(gòu)之間的信息交流和合作，建立定期信息交流機制，經(jīng)常就重大監(jiān)管事項和跨行業(yè)、跨境監(jiān)管中復(fù)雜問題進行磋商。就長期目標(biāo)而言，一是將銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會和中國人民銀行等監(jiān)管機構(gòu)關(guān)于金融衍生品的監(jiān)管職權(quán)進行整合，確立一個單一的機構(gòu)來行使對金融衍生品交易的監(jiān)管；二是明晰該監(jiān)管機構(gòu)的權(quán)利、責(zé)任和義務(wù)，確立監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，設(shè)置具體統(tǒng)一的監(jiān)管措施；三是構(gòu)建起完善的風(fēng)險管理和持續(xù)性監(jiān)管機制，通過對金融衍生品交易者的風(fēng)險評估，進而對金融衍生品交易進行持續(xù)性的監(jiān)管。

行業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)管是政府監(jiān)管的有力補充。我國現(xiàn)有的法律制度對金融衍生品行業(yè)協(xié)會的定位不清，而且其權(quán)力大多來源于行政規(guī)章的授權(quán)，功能僅僅局限與對于金融衍生品機構(gòu)參與者內(nèi)部人員的考核、注冊等事項，缺乏對于金融衍生品交易機構(gòu)參與者交易行為以及風(fēng)險管理的監(jiān)督，在某種程度上僅僅是金融衍生品交易監(jiān)管機構(gòu)的陪襯，沒有起到其自律監(jiān)管的職責(zé)和應(yīng)有的功能。完善我國行業(yè)協(xié)會對于金融衍生品交易的監(jiān)管職責(zé)，需要從法律上對行業(yè)協(xié)會的進行準(zhǔn)確定位，明確其自律監(jiān)管、自我服務(wù)的職責(zé)；對于本行業(yè)協(xié)會的參與者制定一定的行業(yè)規(guī)則和章程，經(jīng)金融衍生品交易監(jiān)管機構(gòu)通過后生效；強化對于協(xié)會會員日常交易行為的監(jiān)督管理，強化對于會員的法律教育，對會員的業(yè)務(wù)、財務(wù)狀況進行法律授權(quán)范圍內(nèi)的稽核，配合金融衍生品交易監(jiān)管機構(gòu)對于會員違法行為的調(diào)查；對于會員的違反行業(yè)協(xié)會章程和職業(yè)道德的行為，按照相關(guān)的制度進行一定的處罰。

（三）法律層次上對于場外金融衍生品交易監(jiān)管的完善

我國現(xiàn)有關(guān)于場外金融衍生品交易監(jiān)管的法律制度，大多是部門規(guī)章，如2004年銀監(jiān)會頒布的《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》、2005年中國人民銀行頒布實施的《全國銀行間債券市場債券遠(yuǎn)期交易管理規(guī)定》、2006年2月中國人民銀行發(fā)布的《關(guān)于開展人民幣利率互換交易試點有關(guān)事宜的通知》、2006年2月財政部發(fā)布的《企業(yè)會計準(zhǔn)則第22號——金融工具確認(rèn)和計量》等文件，而且大部分都是以政府部門的名義發(fā)布的，法律層次不高，法律效力低下。另外一個就是關(guān)于場外金融衍生品交易監(jiān)管的法律制度散亂規(guī)定于各法律文件中，確立一個系統(tǒng)性、完整性的規(guī)定，如《證券法》僅僅對金融衍生品交易進行了原則性的規(guī)定，而《人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》等法律也沒有對金融衍生品和交易進行應(yīng)有的規(guī)定。

針對我國關(guān)于場外金融衍生品交易監(jiān)管法律制度的混亂情況，可以考慮制定一部關(guān)于場外金融衍生品交易的專門法律，如《衍生品交易法》。該法應(yīng)明確金融衍生品的定義、種類以及針對金融衍生品交易的監(jiān)管范圍；對金融衍生品交易的參與者進行市場準(zhǔn)入制度，在這方面可以借鑒《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》中的相關(guān)規(guī)定；對金融衍生品交易參與者實行風(fēng)險管理和內(nèi)部風(fēng)險控制制度，明確對衍生品交易者的風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制，實行持續(xù)性監(jiān)管，將金融衍生品交易可能導(dǎo)致的風(fēng)險遏制在最小范圍內(nèi)；最后確立市場退出機制，通過對金融衍生品市場參與者的財務(wù)狀況、風(fēng)險狀況的稽核，在金融衍生品市場參與者在不符合市場準(zhǔn)入條件下對其實行退出機制。當(dāng)然，在構(gòu)建專門的《衍生品交易法》的同時，需要對《合同法》、《破產(chǎn)法》、《擔(dān)保法》等法律中關(guān)于抵消、凈額結(jié)算的效力、擔(dān)保情況等的條款進行重新規(guī)定，以確保衍生品交易中的相關(guān)規(guī)則與國際通行規(guī)則的接軌。

（四）對場外金融衍生品交易相關(guān)具體法律制度的完善

關(guān)于場外金融衍生品交易的具體法律制度，主要包括信息披露制度、風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度等。信息披露制度是完善場外金融衍生品交易監(jiān)管法律制度的重要方面，我國銀監(jiān)會在2004年發(fā)布的《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》中針對信息披露進行了明確的規(guī)定，但是僅僅涉及到對金融衍生品風(fēng)險的表外披露，對于因金融機構(gòu)與投資人信息不對稱而造成的民事責(zé)任等，卻沒有進行規(guī)定，這顯然不利于對于投資人利益的保護。

2006年我國財政部頒布了一項新的企業(yè)會計準(zhǔn)則，該企業(yè)準(zhǔn)則包括一項基本準(zhǔn)則和38項具體準(zhǔn)則，在38項具體準(zhǔn)則中，有4項與衍生品的核算有關(guān)，這些準(zhǔn)則對金融衍生品進行了重新定義，并將衍生品分為交易性工具和套期工具兩類納入到表內(nèi)加以規(guī)范。當(dāng)然，具體完善我國的金融衍生品交易信息披露制度，可以以現(xiàn)有的會計準(zhǔn)則為基礎(chǔ)，對金融衍生品交易信息披露制度進行完善，明確需要進行信息披露的主體，包括金融衍生品交易的所有參與者；其次要對信息披露的相關(guān)內(nèi)容進行質(zhì)上和量上的要求，明確金融衍生品交易參與者的相關(guān)信息并提出具體要求；再次，就金融衍生品交易參與者的交易情形及時向監(jiān)管機構(gòu)報告，以便監(jiān)管機構(gòu)進行風(fēng)險評估；最后，展開各監(jiān)管機構(gòu)之間的合作，就金融衍生品交易參與者的相關(guān)信息進行交流和互換。風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度都是對于金融衍生品交易者的內(nèi)部要求，銀監(jiān)會公布的《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》中，針對風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度進行了規(guī)定，但是都是原則性的規(guī)定，缺乏具體的條款進行約束。對于風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度而言，通過借鑒國際清算銀行和國際證監(jiān)會組織等關(guān)于金融衍生品的相關(guān)文件，構(gòu)建風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度，具體包括金融衍生品交易機構(gòu)參與者的董事會應(yīng)當(dāng)以書面形式制定風(fēng)險管理政策；高級管理層應(yīng)當(dāng)保證上述政策的有效執(zhí)行；在進行金融衍生品交易之前應(yīng)當(dāng)妥善評估其風(fēng)險；不可鼓勵交易員承擔(dān)過度風(fēng)險的薪酬政策。針對內(nèi)部控制制度，需要金融衍生品機構(gòu)參與者構(gòu)建完整的內(nèi)部控制制度，權(quán)責(zé)分明；建立通暢的金融衍生品交易信息報告制度；建立針對金融衍生品交易的持續(xù)性監(jiān)管制度，包括限定交易的目的、對象、交易流程等等，才能真正的控制風(fēng)險；加強交易人員的交易進行記錄、確認(rèn)、市價計值等，防范在金融衍生品交易過程中面臨的信用風(fēng)險等；最后，將對金融衍生品交易的監(jiān)管形成一種常態(tài)化的機制，進行持續(xù)性監(jiān)管，保障監(jiān)管的有效性。

（五）場外金融衍生品市場國際監(jiān)管的完善

場外金融衍生品交易的國際化，客觀上要求對場外金融衍生品市場進行國際監(jiān)管?，F(xiàn)行場外金融衍生市場的國際監(jiān)管主要是由巴塞爾委員會和證監(jiān)會國際組織來實行。但它們出臺的相關(guān)規(guī)定和建議并不具有強制性的法律效力，監(jiān)管效率肯定大打折扣。全球金融危機讓金融市場的國際監(jiān)管有了重構(gòu)的機會。在2009年4月倫敦舉行的G20上，IMF和金融穩(wěn)定理事會被賦予了防范金融風(fēng)險的責(zé)任。隨著IMF的資金實力的提升，以及IMF自身所憧憬的“最后貸款人”的角色，是否將IMF打造成一個類似世界金融監(jiān)管局的角色，以加強對全球金融市場的監(jiān)管，成為了討論的話題。打造一個世界金融監(jiān)管局，可以協(xié)調(diào)各國共同防范市場失靈，制定監(jiān)管規(guī)則，確保全球范圍內(nèi)的金融市場有著良好的監(jiān)管措施和風(fēng)險控制。同時，世界金融監(jiān)管局也應(yīng)該承擔(dān)著協(xié)調(diào)各個國家監(jiān)管當(dāng)局的任務(wù)，加強與其它國際性市場監(jiān)管機構(gòu)的合作，實現(xiàn)國際監(jiān)管的統(tǒng)一。5打造世界金融監(jiān)管局，首先必須要實現(xiàn)監(jiān)管信息國際間的及時共享，更重要的是這樣一個世界性組織，一定要反映國際經(jīng)濟新秩序，不能由發(fā)達國家所操控，也要反映發(fā)展中國家的聲音，保證所有成員的共同利益。6

總之，監(jiān)管場外金融衍生品市場的系統(tǒng)性風(fēng)險，需要在各個層次上付出努力，認(rèn)真完善，充分調(diào)動市場本身的動力，政府做到恰到好處的監(jiān)管，才能取得良好的效應(yīng)。但做好金融系統(tǒng)本身的監(jiān)管，并不一定能確保金融系統(tǒng)遠(yuǎn)離系統(tǒng)性風(fēng)險。因為金融系統(tǒng)即使運轉(zhuǎn)良好，也可能因為共同的風(fēng)險敞口而面臨危機，所以錯誤的貨幣政策和財政政策，同樣可能導(dǎo)致系統(tǒng)性風(fēng)險。金融體系的良好監(jiān)管，只能盡可能的降低系統(tǒng)性風(fēng)險肇始于金融體系內(nèi)部的可能性。