違法所得基本含義闡釋

我國(guó)《刑法》第六十四條規(guī)定：“犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或責(zé)令退賠；對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國(guó)庫?！?/p>

但是對(duì)于什么是“違法所得”，現(xiàn)行法律、法規(guī)及司法解釋都沒有作出明確規(guī)定，法學(xué)理論界各持己見，沒有統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，目前理論界對(duì)違法所得的觀念主要有犯罪所得說、一般違法所得說（非犯罪所得說）、犯罪所得和行政違法說、非法所得說、違法犯罪所得說等。筆者認(rèn)為，刑法中的違法所得指犯罪人或者行為人在違法犯罪活動(dòng)過程中獲取的財(cái)物或者物質(zhì)性利益以及由此產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)收益。

違法所得與相關(guān)概念的區(qū)別與聯(lián)系

在司法實(shí)踐中，違法所得經(jīng)常與贓款贓物、違法收益、被害人損失、犯罪工具、違禁品、犯罪數(shù)額等各種不同的用語混合使用，準(zhǔn)確把握它們之間的關(guān)系，有助于我們理解違法所得的含義。下面筆者從比較的角度闡明違法所得與相關(guān)概念的聯(lián)系與區(qū)別。

·違法所得與贓款贓物之間的聯(lián)系與區(qū)別

違法所得與贓款贓物在實(shí)踐中經(jīng)常被混用，我國(guó)刑法和刑事訴訟法既使用違法所得，也使用贓款贓物，而司法解釋中多稱為贓款贓物?！斗▽W(xué)詞典》對(duì)贓款贓物的解釋是“犯罪分子用搶劫、搶奪、盜竊、詐騙、敲詐勒索、貪污、受賄、走私、投機(jī)倒把等非法手段取得的金錢和物質(zhì)”。目前對(duì)贓款贓物的理解主要有以下觀點(diǎn)：

1、贓款贓物就是犯罪所獲取的財(cái)產(chǎn)。因此，違法所得和贓款贓物是一種包含的關(guān)系，違法所得包含贓款贓物，贓款贓物是違法所得的一部分，而且是最重要的一部分。

2、贓款贓物有廣義和狹義之分，廣義的贓款贓物指一切違法、犯罪活動(dòng)獲取的利益及用于違法、犯罪活動(dòng)的財(cái)物都屬于贓款贓物的范疇。狹義上專指犯罪活動(dòng)獲取的財(cái)物和用于犯罪活動(dòng)的財(cái)物。

3、贓款贓物是指行為人通過非法活動(dòng)所取得的一切財(cái)物。

4、違法所得指通過違法包括犯罪所獲得的財(cái)物。

分析上面對(duì)贓款贓物的理解，主要爭(zhēng)議是否包含違法所得，而認(rèn)為贓款贓物是犯罪所得者更進(jìn)一步表述在判罪前只能稱贓款贓物為“疑贓”，對(duì)于這種學(xué)術(shù)思路，筆者實(shí)在不敢恭維。以此推斷，難道刑法中的“犯罪分子”要修改為“疑犯”，刑事訴訟法中的“犯罪行為”要修改為“涉嫌犯罪行為”不成？如果刑事訴訟程序因某種原因沒有進(jìn)行結(jié)束被終止，人民法院沒有對(duì)犯罪分子作出刑事裁判，是否按照疑罪從無的原則將所謂的疑贓退還給犯罪分子或者其近親屬？筆者認(rèn)為，贓款贓物亦可區(qū)分廣義和狹義不同，廣義的贓款贓物就是指違法犯罪行為所得以及用于違法犯罪的財(cái)物，即第2 種觀點(diǎn)的廣義概念；狹義的贓款贓物就是違法犯罪所得，不包括犯罪工具，也就是違法所得。違法所得在我國(guó)刑法和刑事訴訟法中也是混同使用的，如我國(guó)《刑法》第六十四條使用的違法所得，而《刑法》第三百八十三條又使用了贓款贓物（原文是退贓，指贓款贓物的通稱） 可以看出違法所得就是指贓款贓物?！缎淌略V訟法》第一百九十八條使用了贓款贓物，第一百四十二條對(duì)檢察機(jī)關(guān)決定不起訴時(shí)使用沒收違法所得，指沒有從形式上認(rèn)定犯罪，是贓款贓物的一種情形，兩者的含義一樣。在最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部、全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)《關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問題的規(guī)定》以及《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉若干問題的解釋》中都是使用的贓款贓物，我國(guó)司法實(shí)踐中習(xí)慣稱呼為贓款贓物，很少使用違法所得的用語，兩者的含義完全一致，本文選擇了違法所得的用法。

·違法所得與違法收益的區(qū)別和聯(lián)系

違法所得有廣義和狹義之分，廣義的違法所得指因違法所獲取的財(cái)物（含孳息）以及利用這些財(cái)物所獲取的財(cái)產(chǎn)性利益。狹義的違法所得不包括利用違法所得產(chǎn)生的利益。我國(guó)刑法中的違法所得一般指廣義上的意義，除非法律有特別規(guī)定。而違法收益在刑法上是新近出現(xiàn)的概念，主要指利用違法所得產(chǎn)生的收益，一般指合法利用，也包括非法利用產(chǎn)生的收益，但非法利用產(chǎn)生的收益又成為違法所得了，所以一般指合法利用違法所得產(chǎn)生的利益為違法收益。

·違法所得與被害人損失的區(qū)別和聯(lián)系

違法所得與被害人損失是對(duì)立統(tǒng)一的，犯罪分子的“得”往往是被害人的“失”，但多數(shù)情況下，被害人的損失要大于犯罪分子的違法所得。依照最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第二條規(guī)定：被害人的物質(zhì)損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實(shí)際損失和必然遭受的損失。除了直接損失外，還有間接損失，如賠付合同相對(duì)方的違約金和各種善后費(fèi)用、預(yù)期的合理利益的喪失，競(jìng)爭(zhēng)力的減弱、市場(chǎng)份額的減少以及商品信譽(yù)的降低等。被害人的損失除了物質(zhì)損失外，還有精神損失，由于目前刑事法律不考慮被害人的精神損失賠償，所以被害人的損失很難得以彌補(bǔ)。當(dāng)然，也有部分犯罪分子的違法所得案件中沒有直接的被害人，如走私、偷稅等。

·違法所得與供犯罪使用的本人財(cái)物之間的聯(lián)系與區(qū)別

供犯罪使用的本人財(cái)物是指用于進(jìn)行犯罪活動(dòng)的資金、非法販運(yùn)的貨物、運(yùn)輸工具、走私物品、偽造貨幣用的紙張、印刷機(jī)等等，多數(shù)是合法財(cái)產(chǎn)，一般不具有取得手段的違法性質(zhì)。也有部分犯罪工具本身就是違法所得，如偷盜汽車去犯罪。偷盜槍支去搶劫等，對(duì)于犯罪工具也要區(qū)分情況處理，不是一概沒收，只能是犯罪分子使用本人財(cái)物作為犯罪工具的才能沒收；對(duì)于用違法所得作為犯罪工具的只能發(fā)還被害人。在司法實(shí)踐中對(duì)于無法區(qū)分違法所得和犯罪工具（違法工具）時(shí)，可以表述為一并沒收。

·違法所得與違禁物之間的聯(lián)系與區(qū)別

違禁物指依照國(guó)家規(guī)定，不得私自留存、使用的物品，一般包括武器、彈藥、炸藥、雷管、導(dǎo)火索、劇毒物品(如氫化鈉、氫化鉀等)、麻醉劑(如鴉片、海洛因、嗎啡等)和放射性物品以及法律規(guī)定的其他違禁品。沒收違禁物品的目的在于保證國(guó)家對(duì)特定物品的管制，恢復(fù)正常的社會(huì)管理秩序。當(dāng)然，如果行為人通過犯罪手段獲得違禁物品，那么這部分違禁品也可以認(rèn)定為違法所得，其處理結(jié)果一般是予以沒收。

·違法所得與犯罪數(shù)額的聯(lián)系與區(qū)別

犯罪數(shù)額一般指犯罪的金錢數(shù)額，即可以用人民幣表述的數(shù)字。而違法所得除了金錢數(shù)字外，還包括數(shù)量數(shù)字。在部分犯罪中，犯罪數(shù)額和違法所得數(shù)額具有一致性，如盜竊、搶劫等部分侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪以及多數(shù)貪污賄賂中，犯罪數(shù)額就是違法所得數(shù)額。犯罪數(shù)額是數(shù)額犯罪的構(gòu)成要件和刑罰的基本因素，決定著罪行的有無和刑罰的輕重；而違法所得只是選擇要件，并非缺一不可，違法所得同時(shí)存在于非數(shù)額犯罪中。犯罪數(shù)額常見于破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪、貪污賄賂罪以及部分妨害社會(huì)管理秩序罪和危害國(guó)防利益罪中，而違法所得幾乎存在于所有犯罪中。對(duì)于沒有構(gòu)成犯罪、不追究刑事責(zé)任，免于刑事處罰、宣告無罪等情形時(shí)，一般沒有犯罪數(shù)額的說法，而違法所得則存在。有的犯罪只有犯罪數(shù)額而沒有違法所得，如偷稅罪。有的犯罪只有違法所得而沒有犯罪數(shù)額，如內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕交易罪。有的犯罪既有犯罪數(shù)額也有違法所得，如高利轉(zhuǎn)貸罪。追究犯罪一般具有時(shí)效性，而追繳違法所得一般沒有時(shí)間限制。另外，違法所得與銷贓所得也不一致。銷贓所得一般指違法所得的對(duì)象是物，并且銷贓的價(jià)格通常會(huì)低于實(shí)際價(jià)格。而違法所得的對(duì)象除了物以外，還包括財(cái)即金錢以及物質(zhì)性利益等，同時(shí)在數(shù)額上往往大于銷贓所得數(shù)。如果實(shí)際銷贓數(shù)額高于違法所得的，以實(shí)際銷贓數(shù)認(rèn)定違法所得。準(zhǔn)確把握違法所得與相關(guān)概念之間的關(guān)系，有助于我們可以更好地理解違法所得。

研究違法所得的意義

違法所得在刑法中經(jīng)常出現(xiàn)，司法實(shí)踐中幾乎隨處可見。研究違法所得對(duì)于準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪、正確適用刑罰，保護(hù)合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)正義，促進(jìn)法治建設(shè)，具有突出作用。

·違法所得對(duì)定罪的影響

違法所得是確定罪與非罪、重罪與輕罪甚至是此罪與彼罪的界限。我國(guó)刑法規(guī)定了數(shù)十種罪行以犯罪數(shù)額較大作為構(gòu)成犯罪的條件，絕大多數(shù)涉及違法所得，其中違法所得的數(shù)額直接決定著犯罪與否的不下二十個(gè)。如《刑法》第一百六十五條的非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪、第一百七十五條的高利轉(zhuǎn)貸罪、第一百八十條的內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕交易罪、第一百九十一條的洗錢罪、第二百一十七條的侵犯著作權(quán)罪以及第二百一十八條的銷售侵權(quán)復(fù)制品罪、第二百二十五條的非法經(jīng)營(yíng)罪、第三百一十二條的掩飾、隱藏犯罪所得罪、犯罪所得收益罪、第三百四十九條的掩飾、隱瞞毒品毒贓罪、第三百七十五條的非法生產(chǎn)、買賣軍用標(biāo)志罪、第三百九十一條的對(duì)單位行賄罪、第三百九十三條的單位行賄罪等都以違法所得的數(shù)額直接作為認(rèn)定犯罪與否的標(biāo)準(zhǔn)。違法所得的多少是影響罪與非罪的因素，直接決定行為人是否有罪。例如《刑法》第二百零三條逃避追繳欠稅罪就是以逃避欠稅一萬元作為罪與非罪的數(shù)額界限。同時(shí)，違法所得的數(shù)額也是影響行為人重罪與輕罪的因素。例如《刑法》第三百四十五條盜伐林木罪以違法所得數(shù)額的較大、巨大、特別巨大為界限規(guī)定了三個(gè)由輕到重的量刑幅度。在某些特殊情形下，如牽連犯罪，多罪數(shù)擇一重罪處罰時(shí)，違法所得還會(huì)成為罪名的判斷標(biāo)準(zhǔn)，違法所得成為適用財(cái)產(chǎn)刑的依據(jù)，而刑罰的輕重又會(huì)影響到罪名的選擇。如我國(guó)刑法沒有規(guī)定單位貸款詐騙罪，對(duì)于單位貸款詐騙數(shù)額特別巨大的情形，一般以合同詐騙罪論處。在自訴案件中，如果犯罪分子積極退賠被害人的損失，雙方達(dá)成協(xié)議，自訴人撤回告訴，可以影響到犯罪分子的定罪。

·違法所得對(duì)刑罰的影響

違法所得的數(shù)額直接影響刑罰，主要體現(xiàn)在：（1）刑法根據(jù)違法所得的數(shù)額，規(guī)定不同的主刑刑種和刑度，形成了不同的刑罰幅度。如前面提到的數(shù)額較大、巨大、特別巨大確定刑罰幅度。（2）根據(jù)違法所得的數(shù)額確定財(cái)產(chǎn)刑的適用。包括：①以違法所得作為確定罰金的依據(jù)，如《刑法》第一百八十條的內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪規(guī)定并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。②以違法所得的多少作為設(shè)定財(cái)產(chǎn)刑的依據(jù)，根據(jù)違法所得的數(shù)額，確定罰金刑或者沒收財(cái)產(chǎn)刑。如集資詐騙罪、貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪等都是在數(shù)額特別巨大所對(duì)應(yīng)的刑罰幅度內(nèi)才規(guī)定沒收財(cái)產(chǎn)刑，在數(shù)額較大、巨大時(shí)僅規(guī)定罰金刑。貪污、受賄犯罪也是違法所得在五萬元以上的情形下才設(shè)立了沒收財(cái)產(chǎn)刑。③以違法所得的數(shù)額確定財(cái)產(chǎn)刑的選科、單科、并科的適用方式。一般在基本犯的層面上，法律多數(shù)規(guī)定可以并處或者單處，在加重犯的層面上，多數(shù)規(guī)定必須并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。（3）違法所得的退賠退贓影響刑罰特別是在自訴案件表現(xiàn)得尤為明顯。我國(guó)《刑法》第三百八十四條挪用公款罪規(guī)定挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑?！缎谭ā返谌侔耸龡l對(duì)貪污罪的處罰規(guī)定犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的，可以減輕處罰或者免于刑事處罰，由其主管單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。自訴人因被告人積極退賠退贓的可以撤回自訴，自然會(huì)影響甚至決定了被告人刑罰的有無。

·違法所得對(duì)執(zhí)行的影響

司法機(jī)關(guān)要根據(jù)行為人違法所得的數(shù)額決定追繳退賠的多少，對(duì)于已經(jīng)轉(zhuǎn)移、揮霍、毀損的違法所得要計(jì)算成可以執(zhí)行的數(shù)額。如最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第二十四條規(guī)定：在辦理走私普通貨物、物品犯罪案件中，對(duì)于走私貨物、物品因流入國(guó)內(nèi)市場(chǎng)或者投入使用，致使走私貨物、物品無法扣押或者不便扣押的，應(yīng)當(dāng)按照走私貨物、物品的進(jìn)出口完稅價(jià)格認(rèn)定違法所得予以追繳；走私貨物、物品實(shí)際銷售價(jià)格高于進(jìn)出口完稅價(jià)格的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際銷售價(jià)格認(rèn)定違法所得予以追繳。而違法所得的執(zhí)行錯(cuò)誤可能引起國(guó)家賠償。如《國(guó)家賠償法》第十六條規(guī)定：“行使偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)有下列侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施……”。

綜上所述，違法所得對(duì)我國(guó)法律的交叉發(fā)展很有裨益，違法所得涉及到刑法、行政法、民法等實(shí)體法和程序法，需要綜合運(yùn)用人文科學(xué)和自然科學(xué)等多學(xué)科的知識(shí)，對(duì)我國(guó)法律學(xué)科的融合發(fā)展是一個(gè)很好的平臺(tái)。

（作者單位：福建省泉州市洛江區(qū)人民檢察院）