著福利國家的興起和行政理念由國家行政向公共行政的變遷，政府的統(tǒng)治職能逐漸弱化，服務(wù)職能不斷強(qiáng)化，行政契約不僅在實(shí)踐中發(fā)揮出其獨(dú)特的作用，也為越來越多的行政法學(xué)者所接受。本文就法國行政合同的構(gòu)成要件進(jìn)行分析。

法國行政合同的概念

法國被譽(yù)為行政法的母國，行政契約理論和制度也源于法國。卻沒有任何一部法律對(duì)行政合同的概念進(jìn)行明確規(guī)定，實(shí)踐中一些成文法規(guī)定了某些部門的合同永遠(yuǎn)是行政合同，行政法院的判例也揭示了行政合同與其他合同的區(qū)別。有學(xué)者根據(jù)法國民法典第1344條對(duì)合同的定義，通過公私法的比較給出行政合同的定義：根據(jù)法律規(guī)定可以產(chǎn)生公法效果的協(xié)議。

一般構(gòu)成要件

識(shí)別行政合同，行政法院堅(jiān)持以下標(biāo)準(zhǔn)：合同的當(dāng)事人中必須有一方是行政主體，直接執(zhí)行公務(wù)，合同超越私法規(guī)則。有學(xué)者認(rèn)為還應(yīng)包括行政主體的特別權(quán)力，如單方面變更合同的內(nèi)容，認(rèn)定對(duì)方違法并予以制裁。筆者認(rèn)為行政主體具有特別權(quán)力是公私兩種合同的重要區(qū)別，但卻是由當(dāng)事人關(guān)系、締約目的和合同內(nèi)容以及“超越私法規(guī)則”導(dǎo)致的必然結(jié)果，并非構(gòu)成要件。筆者認(rèn)為法國行政合同的一般構(gòu)成要件包括：

須有一方當(dāng)事人是行政主體

有學(xué)者指出，行政合同須至少一方為公法人；也有學(xué)者認(rèn)為只要有一方當(dāng)事人為行政機(jī)關(guān)，該合同就是行政合同。筆者認(rèn)為后一表述并不準(zhǔn)確。公法人未必都是行政機(jī)關(guān)或行政主體。行政機(jī)關(guān)在不同的法律關(guān)系中具有不同的身份。判斷其是否行政主體，必須視其所處的具體法律關(guān)系而定。在法國，行政機(jī)關(guān)訂立的合同大部分都是私法合同。

法國上下級(jí)國家機(jī)關(guān)之間或者政府與具有行政管理職能的中介組織之間劃分職責(zé)權(quán)限、委托行政事務(wù)的行政契約大量存在，這類合同的當(dāng)事人都是行政主體。所以，行政合同的當(dāng)事人中必須有一方是行政主體。

須旨在實(shí)施公用事業(yè)任務(wù)

這是法國學(xué)者對(duì)行政合同訂立目的的描述，筆者認(rèn)為這可以稱為行政合同的目的要件。楊解君教授認(rèn)為“與公共服務(wù)相關(guān)或者具有公共服務(wù)的使命”是司法判例認(rèn)定的選擇性標(biāo)準(zhǔn)。王名揚(yáng)先生指出行政合同的目的要件是“直接執(zhí)行公務(wù)”。但在法國“那些只與執(zhí)行公務(wù)有關(guān)但并未直接執(zhí)行公務(wù)的合同，如供應(yīng)合同、運(yùn)輸合同等，乃至私產(chǎn)管理合同等與公務(wù)無關(guān)的合同，只要其中含有私法以外的規(guī)則也成為行政合同”。因此，筆者認(rèn)為法國學(xué)者對(duì)本國行政合同目的要件的表述最為準(zhǔn)確。

簽約公法人須具有締結(jié)合同的權(quán)限

在法國，只有行政主體，即國家、地方團(tuán)體和公務(wù)法人才能締結(jié)行政合同。行政主體通過行政機(jī)關(guān)來締結(jié)行政合同，每個(gè)行政機(jī)關(guān)只能在自己的職責(zé)范圍內(nèi)締結(jié)合同。國家締結(jié)合同以部長為代表，每個(gè)部內(nèi)必須設(shè)立一個(gè)負(fù)責(zé)簽訂合同、監(jiān)督合同執(zhí)行的合同主管人，部長可以保留重要合同的親自簽名權(quán)，特別重要的合同需要政府授權(quán)。省締結(jié)合同由省議會(huì)決定，議會(huì)主席執(zhí)行。市鎮(zhèn)合同由市議會(huì)決定，市長簽訂。行政機(jī)關(guān)在權(quán)限范圍外簽訂的合同無效，應(yīng)對(duì)善意的對(duì)方當(dāng)事人負(fù)損害賠償責(zé)任。

內(nèi)容須符合法律的規(guī)定

民事合同不違反法律的禁止性規(guī)定就有效，而行政合同必須積極地符合法律的規(guī)定。法國行政合同制度堅(jiān)持行政本位，強(qiáng)調(diào)公益優(yōu)先，因此法國行政合同適用公法規(guī)范，通常拒絕私法規(guī)則的適用。法院的判例確立了行政合同適用的主要規(guī)則，成文法屈尊次位。

選擇共同簽約人須公開競(jìng)爭(zhēng)

為防止?fàn)I私舞弊和浪費(fèi)，行政機(jī)關(guān)在選擇締約對(duì)象時(shí)受到一定的限制：必須遵守競(jìng)爭(zhēng)原則和公開原則。招標(biāo)、邀請(qǐng)發(fā)價(jià)和直接磋商是法定的三種主要締約方式。法律規(guī)定經(jīng)費(fèi)超過一定金額的項(xiàng)目必須采用公開的或有限制的招標(biāo)方式，政府只能選擇要價(jià)最低或者出價(jià)最高的企業(yè)締結(jié)合同。而邀請(qǐng)發(fā)價(jià)的程序近似于招標(biāo)，但政府需要在投標(biāo)的基礎(chǔ)上綜合考慮各種條件，然后確定合同當(dāng)事人。直接磋商則是行政機(jī)關(guān)可以和任何企業(yè)直接磋商、簽訂合同。這種方式主要用于情況緊急時(shí)或需保密等情況下。法律規(guī)定采用直接磋商方式時(shí)盡量鼓勵(lì)競(jìng)爭(zhēng)。

必須采用法定的合同形式

法國法律對(duì)行政合同的形式也有明確規(guī)定。采用口頭形式的行政合同一般是較次要的行政合同。用招標(biāo)方式簽訂的合同須采用書面形式，采用直接磋商方式而超過一定金額的合同，以及重要的合同都要采用書面形式。書面合同中的價(jià)金條款由雙方當(dāng)事人共同決定，其它條款主要由行政機(jī)關(guān)決定。

特殊構(gòu)成要件

以上是法國行政合同的一般合法要件，這些要件主要是由行政法院通過判例的形式提出。但在法國，有些種類的合同盡管不具備以上構(gòu)成要件，仍然屬于行政合同。這些合同之所以成為行政合同是因?yàn)榉▏姓贤袃蓚€(gè)特殊構(gòu)成要件：

一些法律和法規(guī)直接規(guī)定某類合同為行政合同

這是法國行政合同制度的獨(dú)特之處，如：1890年7月17日關(guān)于公共債務(wù)的法律等成文法也分別規(guī)定了一些行政合同。根據(jù)某些成文法律、法規(guī)，在法國，公共工程承包合同、公務(wù)特許合同、獨(dú)占使用共用公產(chǎn)合同、出賣國有不動(dòng)產(chǎn)合同等行政機(jī)關(guān)簽訂的合同屬于行政合同。

合同超越私法規(guī)則

一個(gè)與公用事業(yè)毫無關(guān)聯(lián)的合同，如果締約各方明確表示該合同不受民法管轄并訂立與民法相反的條款，那么這個(gè)合同就是行政合同，即使當(dāng)事人都不是公法人，因?yàn)橐馑甲灾卧瓌t允許當(dāng)事人依本人意愿處理私法關(guān)系。但是，工商業(yè)公務(wù)機(jī)關(guān)和使用者簽訂的合同，永遠(yuǎn)是私法合同，二者之間純屬私法關(guān)系。另外，如果締結(jié)合同的制度超越一般私法范圍時(shí)，不論是否和公務(wù)合同有關(guān)，這類合同也是行政合同。如法律強(qiáng)制電力公司締結(jié)的電力合同有別于私法上的締約自由原則。

法國行政契約的合法要件是一個(gè)多體系的復(fù)雜結(jié)構(gòu)，而臺(tái)灣地區(qū)的行政契約合法要件體系單一，這是因?yàn)闊o論是在立法、行政、司法活動(dòng)中，還是在理論研究中，法國人認(rèn)可的行政合同的概念和種類都比其他國家寬泛得多，存在特殊構(gòu)成要件。首先，在法國，除直接執(zhí)行公務(wù)的合同構(gòu)成行政合同外，對(duì)于不直接執(zhí)行公務(wù)的合同，或者與公務(wù)無關(guān)的合同，如果合同中包含有普通私法以外的規(guī)則時(shí)，也構(gòu)成行政合同。其次，一些法律法規(guī)直接規(guī)定某類合同為行政合同，也會(huì)強(qiáng)制某些私法人與公法人簽訂合同。

（作者單位： 華東政法大學(xué)，武警天津總隊(duì)第二支隊(duì)）