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【摘要】建設(shè)工程施工合同工程造價問題是既有法律屬性又有工程技術(shù)屬性，既要用法律語言又用技術(shù)語言進行正確的表述并理解其內(nèi)涵。本文就建設(shè)工程施工合同中工程造價問題的工作實踐，分析探討建設(shè)工程施工合同影響工程造價主要因素。

【關(guān)鍵詞】建設(shè)工程；施工合同；工程造價

工程造價按1996年中價協(xié)學(xué)術(shù)委員會提出的界定意見，有兩種不同的含義：其一，指建設(shè)項目的建設(shè)成本即是完成一項建設(shè)工程所需的費用總和，包括建筑工程、安裝工程、設(shè)備及其他相關(guān)費用；其二，指建設(shè)工程的承發(fā)包價格，本文的工程造價為后一種含義。

建設(shè)工程造價具有大額性、個別性、差異性、動態(tài)性、層次性和兼容性等顯著特點，而建設(shè)領(lǐng)域范圍廣、專業(yè)技術(shù)性強，涉及諸多產(chǎn)業(yè)、諸多部門，影響著區(qū)域經(jīng)濟的發(fā)展與產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)；合同法是遵循“有約定從約定、無約定從法定”原則，約定有效的前提條件是約定的內(nèi)容要符合法律、法規(guī)的規(guī)定，即雙方約定的內(nèi)容并非當(dāng)然有效，是否有效取決于是否與法律、法規(guī)中的強制性規(guī)定相抵觸，若有抵觸則無效，若無抵觸才有效，反之，雙方?jīng)]有約定的內(nèi)容并非對雙方當(dāng)事人無約束力，若有相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，則對當(dāng)事人具有約束力，若無相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，則不能對當(dāng)事人有約束力。工程造價這些工程技術(shù)的和法律的因素決定了建設(shè)工程合同價款的不確定性和動態(tài)性，為了使合同條款內(nèi)容全面、權(quán)責(zé)分明、可操作性強、維護合同當(dāng)事人合法、合理正當(dāng)權(quán)益，合同當(dāng)事人必須詳細的了解建設(shè)工程施工合同有關(guān)工程造價法律、法規(guī)強制性規(guī)定和掌握工程造價專業(yè)技術(shù)，了解影響建設(shè)工程施工合同工程造價各種因素。

1 施工合同價款方式對工程造價的影響

不同的合同價款方式有著對工程造價有不同影響，其主要體現(xiàn)在不同權(quán)利和責(zé)任分配及不同的風(fēng)險分擔(dān)。建設(shè)工程施工合同價款方式主要有固定價（固定總價和固定單價）合同、可調(diào)價合同、成本加酬金合同三種。合同的價款方式對工程造價的影響其實質(zhì)是風(fēng)險承擔(dān)和分配問題。固定總價合同主要風(fēng)險由承包人承擔(dān)，可調(diào)價合同和成本加酬金合同主要風(fēng)險由發(fā)包人承擔(dān)，而固定單價合同由于風(fēng)險分配較為合理，這一合同形式應(yīng)有用范圍比較廣。當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)項目規(guī)模和工期長短、項目復(fù)雜程度、施工圖設(shè)計深度以及分險合理分擔(dān)等因素選擇合同價款方式。

2 施工合同法律效力對工程造價的影響

合同的法律效力是指合同的法律約束力，體現(xiàn)為合同的履行力，它涉及合同條款的有效和無效問題，其實質(zhì)是合同是否受法律保護的問題。建設(shè)工程施工合同中工程造價方面的實質(zhì)性內(nèi)容主要包括：合同價款方式、發(fā)承包方式、工程價款結(jié)算方式、工程造價計價方式、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、工期、工程擔(dān)保、主要材料及設(shè)備的品牌、工程變更、工程索賠（價款索賠和工期索賠）、工程竣工結(jié)算、違約責(zé)任、合同的解除、合同的無效（或部分條款無效）以及相應(yīng)主體的法律責(zé)任等條款。這些條款是否受法律的保護而影響到建設(shè)工程合同的工程造價。

2.1 經(jīng)招投標(biāo)程序中標(biāo)后簽署施工合同階段：中標(biāo)是屬于承諾行為，中標(biāo)通知書是承諾的具體化，一般承諾生效時合同成立，雖然中標(biāo)通知書發(fā)出后承諾已經(jīng)發(fā)生法律效力，但此時合同未成立，還需要根據(jù)招標(biāo)文件的實質(zhì)內(nèi)容簽訂施工合同。簽訂該施工合同必須符合兩個規(guī)定：在時間上必須在中標(biāo)通知發(fā)出之日起三十日內(nèi)完成，內(nèi)容上其合同實質(zhì)性內(nèi)容必須與招標(biāo)投標(biāo)文件相一致。工程造價的內(nèi)容屬于合同的實質(zhì)性內(nèi)容簽訂施工合同時必須與招標(biāo)招標(biāo)文件相一致。如果簽訂的施工合同改變了招投標(biāo)文件中有關(guān)工程價款的約定，該施工合同因違反國家強制性規(guī)定而無效，建設(shè)行業(yè)主管部門是不予備案，責(zé)令合同當(dāng)事人改正并給予罰款的行政處罰。

2.2 經(jīng)招標(biāo)并備案后的施工承包合同履行階段：在經(jīng)過招標(biāo)并備案后的施工承包合同的履行階段，由于各種原因，存在著一份或數(shù)份補充合同（工程施工現(xiàn)場簽證從本質(zhì)上講就是一個補充的合同）的情況，這些情況可分為以下幾種形式：

2.2.1 如果補充合同是在中標(biāo)之前簽訂，應(yīng)為無效。法律規(guī)定，在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，更不允許有串標(biāo)行為。所以如在中標(biāo)之前，發(fā)包人與承包人已簽訂了施工合同，該合同因違反法律的強制性規(guī)定而無效。

2.2.2 如果補充合同是在中標(biāo)之后簽訂，則又可分為以下幾種情況：①沒有對實質(zhì)性條款進行變更或補充的情況。在中標(biāo)后所簽訂的施工承包合同中，法律只要求實質(zhì)性條款與招標(biāo)投標(biāo)文件相一致，并不要求非實質(zhì)性條款相一致，對非實質(zhì)性條款的法律并未有相應(yīng)的限制，因此，補充合同僅對非實質(zhì)性條款進行必要變更的合同是合法有效的。②對實質(zhì)性條款進行了變更或補充，則該合同又可分為兩種情況：a.如果建設(shè)工程施工出現(xiàn)了招標(biāo)投標(biāo)時沒有出現(xiàn)、無法預(yù)見的新情況，使建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)的前提條件發(fā)生了根本的變化，例如，出現(xiàn)了自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、政局動蕩等不可抗力等因素，若不進行變更或補充，將會使施工合同顯失公平以至于無法實施，則變更或補充的合同是合法有效的。b.當(dāng)不存在招標(biāo)投標(biāo)過程中沒有出現(xiàn)、無法預(yù)見的新情況時，允許合同當(dāng)人所謂的自愿對實質(zhì)性條款進行所謂的補充（或變更），是有悖于《 招標(biāo)投標(biāo)法》 的宗旨的，是對其他未中標(biāo)的投標(biāo)人合法權(quán)益的侵犯，則對實質(zhì)性條款進行了變更或補充是無效的。

《招標(biāo)投標(biāo)法》屬于經(jīng)濟法的范疇，追求的是中標(biāo)人、招標(biāo)人和未中標(biāo)人三者的公平和公正，既要追求招標(biāo)投標(biāo)階段的公平，也要追求合同簽訂與履行階段的公平，所以，履行施工承包合同過程中所簽訂的補充或變更協(xié)議應(yīng)當(dāng)要考慮對未中標(biāo)的投標(biāo)人甚至于潛在的投標(biāo)人的公平。

2.3 注意“默示條款”對工程造價的響，意思表示可以用兩種方式，一種是以語言或文字等可以記錄的方式表示自己的意思，另一種方式是以自己的行為來表示意思，即所謂的默示。以默示表示意思可以分為積極作為的默示和消極不作為的默示，消極不作為的默示只有兩種情況下，法律上才予承認(rèn)：一是法律有明確的規(guī)定；另一種情況是雙方當(dāng)事人事前約定，在超過一定時間，若一方的消極不作為的默示表示為某種特定的意思。例如，建設(shè)部頒布實施的第107 號令《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第十條第二款“發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可?！?/p>

3 施工合同價款調(diào)整對工程造價的影響

建設(shè)工程施工合同履行過程中必然會發(fā)生無法預(yù)測各種因素或不可抗力，這些不確定因素所引起的合同價款變化超出事先約定工程風(fēng)險范圍，使經(jīng)招標(biāo)或直接發(fā)包所確定的合同價款不再合適或不適用，合同價款必須作出一定的調(diào)整，以體現(xiàn)公平原則和誠實信用原則，以適應(yīng)不斷變化的合同狀態(tài)。

3.1 國家的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化引起的合同價款調(diào)整

當(dāng)國家的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化引起的合同價款變化超出約定的風(fēng)險范圍就應(yīng)當(dāng)調(diào)整合同價款。例如，《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2008）4.7.1款規(guī)定“招標(biāo)工程以投標(biāo)截止日前 28天，非招標(biāo)工程以合同簽訂前 28天為基準(zhǔn)日，其后國家的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化影響工程造價的，應(yīng)按省級或行業(yè)建設(shè)主管部門或其授權(quán)的工程造價管理機構(gòu)發(fā)布的規(guī)定調(diào)整合同價款?！?/p>

3.2 不可抗力的引起的合同價款調(diào)整

由于不可抗力的影響程度的大小，可能導(dǎo)致的結(jié)果也是不同的，它可能導(dǎo)致工期拖延、施工方案改變、施工順序改變、甚至合同終止等情況的發(fā)生，這些因素必然引起合同價款的調(diào)整，調(diào)整范圍及方法方式必須在合同中約定明確。而且合同當(dāng)事人也必須采取措施來減少由此帶來的損失，使損失達到最小。

3.3 物價波動引起的合同價款調(diào)整

工程施工合同中工程造價由直接費、間接費、利潤以及稅金組成，其中直接費包括直接工程費和措施費，間接費包括規(guī)費和企業(yè)管理費。當(dāng)物價波動時必然影響到直接費中人工費、材料費、機械使用費用以及措施費、規(guī)費和企業(yè)管理費。建設(shè)工程施工合同訂立時，簽約當(dāng)事人盡管考慮到各種因素，但這只能在一定時間，一定范圍內(nèi)預(yù)見到，而市場價格的變化波動受政治、經(jīng)濟等諸多要素的影響，甚至包括全球經(jīng)濟變化的影響，而事因的發(fā)生是當(dāng)事人訂立合同時無法預(yù)料的，這種事因又不屬于不可抗力和意外事件，如果仍按原合同履行，就會顯失公平甚至無法履行，因此當(dāng)物價波動引起的同價款超出約定風(fēng)險范圍（含上下幅度），應(yīng)通過調(diào)整合同價款來平衡雙方當(dāng)事人的利益。

3.4 工程變更引起的合同價款調(diào)整

工程變更形式一般包括設(shè)計變更、施工條件變更、增減工程項目和進度計劃變更等。工程變更實質(zhì)上是承包范圍（增減工程項目及工程量的增減）發(fā)生變化，引起合同價款調(diào)整是屬于非承包人原因發(fā)生的（若是承包人的原因引起的則不能調(diào)整合同價款），分為兩種情況，一是分部分項工程項目增減、施工中出現(xiàn)的施工圖紙（含設(shè)計變更）與工程量清單項目特征描述不符、以及工程量清單錯漏項引起的合同價款的調(diào)整；二是分部分項工程量的增減引起的合同價款調(diào)整。

值得注意的是分部分項工程量的增減合同價款調(diào)整，其目的是其于工程施工合同公平原則，因為增減工程量，首先是合同承包范圍發(fā)生變化，當(dāng)增減工程量超過一定幅度時有可能造成施工組織設(shè)計或施工方案變更，原約定的合同價格就不再適用增減部分，涉及分部分項工程清單項目原有的單價或合價因此而不合理或不適用；其次是防止投標(biāo)人在投標(biāo)時采用嚴(yán)重不平衡報價的策略，在有可能工程量增減幅度大的分部分項工程清單項目中抬高或降低報價，然后在工程價款調(diào)整時獲得額外利益。例如，《福建省房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程價款結(jié)算暫行辦法》（閩財建【2007】157號）第十五條規(guī)定“單個項目工程量變動幅度超過±30%并導(dǎo)致合同總價變動幅度超過±1%的，增加部分的工程量或減少后剩余部分的工程量，發(fā)、承包一方可以重新提出綜合單價，經(jīng)另一方確認(rèn)后變更合同價款；未超過上述幅度的，按合同已有的價格變更合同價款?！?/p>

3.5 當(dāng)事人違約引起的合同價款調(diào)整

當(dāng)事人違約分為發(fā)包人違約和承包人違約，如果施工合同中有約定關(guān)于發(fā)（承）包人違約賠償?shù)挠嬎惴绞剑醇s定違約賠償?shù)挠嬎惴绞秸{(diào)整合同價款；如果施工合同中沒有約定，則按對發(fā)（承）包人造成的實際損失調(diào)整合同價款。

例如，施工合同約定是固定總價合同的，若發(fā)包人未按合同約定的時間提供具備開工條件場地或其他原因而造成工期延誤的，承包人除了可以順延工期，還可以向發(fā)包人提出賠償損失的要求并調(diào)整合同價款。如果實際工期內(nèi)的人工費、材料費和機械臺班費的價格低于約定工期期間內(nèi)的價格的情形，則合同總價不變。如果實際工期內(nèi)的材料費、人工費和機械臺班費的價格高于約定工期內(nèi)相應(yīng)的價格，則最終合同價款應(yīng)該是合同總價加上材料費、人工費和機械臺班費增加的費用。

4 總結(jié)

建設(shè)工程施工合同工程造價是合同各方利益的主要抗衡點，在市場經(jīng)濟的條件，無論是直接發(fā)包還是招標(biāo)發(fā)包，作為建設(shè)工程施工合同實質(zhì)性條款中的合同價款，是通過要約和承諾程序博弈的結(jié)果，是通過市場競爭形成的價格，完全相同的一個建設(shè)工程項目，在簽訂合同過程中，可能由于承發(fā)包雙方對法律體系了解程度和掌握工程造價技術(shù)程度的不同、或由于結(jié)算時是否正確計價，最終的工程竣工結(jié)算工程造價有可能不同。

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