一、用人者責(zé)任的含義、特征與理論基礎(chǔ)

（一）用人者責(zé)任的含義

用人者責(zé)任，又稱作用人者替代責(zé)任、雇用人責(zé)任，即傳統(tǒng)上所說的雇主責(zé)任，是指用人者（工作人員、個人勞務(wù)提供人）對被使用人（用人單位、個人勞務(wù)使用人）在從事職務(wù)活動時致人損害的行為承擔(dān)賠償責(zé)任。在這里，所謂的用人者，是指任用被使用人，通過對其活動進(jìn)行委派、指示以實現(xiàn)自己特定目的的人。被使用人（勞動者）與用人者相對應(yīng)，是指接受用人者的指示，根據(jù)用人者的意思提供勞務(wù)或勞動的人。應(yīng)當(dāng)提及的是，在很長一段時間里，我國民事立法始終保持著將法人、他組織的替代責(zé)任與雇主的替代責(zé)任分開進(jìn)行規(guī)定的立法體例。有學(xué)者認(rèn)為這一做法是計劃經(jīng)濟(jì)僵化思維的產(chǎn)物，與市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展極不相適應(yīng)。在《侵權(quán)責(zé)任法》中，立法者采納了這一觀點，不再因所有制的不同將單位責(zé)任與雇主責(zé)任進(jìn)行分別規(guī)定，而是統(tǒng)一規(guī)定。

（二）用人者責(zé)任的特征

用人者責(zé)任屬于一種特殊主體的侵權(quán)責(zé)任，相對于其他侵權(quán)責(zé)任，它具有如下的基本特征：

1.用人者責(zé)任原則上是一種替代責(zé)任。在此，這種責(zé)任之所以被稱為替代責(zé)任是指用人者對被使用人的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。

2.原則上適用無過錯責(zé)任原則。只要被使用人在職務(wù)活動中發(fā)生了侵權(quán)行為，該項責(zé)任即由用人者承擔(dān)，并不考慮用人者的過錯。

3.用人者責(zé)任以用人者與直接侵權(quán)人存在特定關(guān)系為前提，即用人者與被使用人的關(guān)系。這種關(guān)系體現(xiàn)在用人者對侵權(quán)人的活動存在指示、控制、監(jiān)督、管理等關(guān)系。

4.用人者責(zé)任是用人者對被使用人在執(zhí)行職務(wù)活動時的致害行為承擔(dān)的責(zé)任，要求侵權(quán)處于特定的狀態(tài)，即在執(zhí)行職務(wù)、從事雇傭活動過程之中。

（三）理論基礎(chǔ)

被使用者要聽從用人者的命令，受用人者的管理與控制，服從其指令，被納入用人者的組織管理之中。這一內(nèi)容在大型企業(yè)和公司中體現(xiàn)得尤為明顯。大企業(yè)或大公司往往有非常嚴(yán)格的組織管理體系，工作人員必須服從公司或企業(yè)的指令，執(zhí)行工作任務(wù)時受到相應(yīng)的監(jiān)督、控制與管理。正是因為用人者對被使用者具有很強(qiáng)的控制力，所以要求用人者為被使用者的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任可以形成有效的激勵機(jī)制，促使用人者建立嚴(yán)格的規(guī)章制度，促使其創(chuàng)造良好的工作環(huán)境，防止損害的發(fā)生。

二、用人者責(zé)任的歸責(zé)原則

在用人者責(zé)任的歸責(zé)原則問題上，無論是從世界民法發(fā)展趨勢來看，還是從我國的民事立法傳統(tǒng)的角度分析，都以無過錯責(zé)任原則為最優(yōu)選擇。也就是說，根據(jù)這一原則，將不再考慮用人者是否在勞動者選任、監(jiān)督或者其他方面存在過失，只要勞動者在為用人者提供勞動的過程中，因侵權(quán)行為造成他人損害，用人者就要承擔(dān)替代責(zé)任。

采用無過錯責(zé)任原則，就要達(dá)到用人者無條件地承擔(dān)由勞動者致害行為所引起的侵權(quán)責(zé)任。如此，不僅可以減輕受害人所需承擔(dān)的舉證負(fù)擔(dān)，同時也簡化了用人者責(zé)任的構(gòu)成要件，從而使受害人的權(quán)益能夠更為有效和便捷地得到救濟(jì)。

三、用人者責(zé)任的構(gòu)成要件

（一）用人者與勞動者之間形成用人關(guān)系

之所以法律規(guī)定由用人者對勞動者的侵權(quán)行為承擔(dān)替代責(zé)任，其關(guān)鍵因素就在于責(zé)任者與致害人之間所具有的特定關(guān)系，即用人者與勞動者之間所形成的用人關(guān)系。

在實踐中，由于判斷二者是否形成用人關(guān)系的情況比較復(fù)雜，根據(jù)學(xué)者的觀點，通常會綜合考察下述幾個因素：

1.用人者與勞動者之間是否存在雇傭合同。通常認(rèn)為，凡是約定勞動者為用人者提供一定勞務(wù)為目的的合同，無論采取何種方式訂立，均可被認(rèn)為屬于雇傭合同的范疇。

2.用人者與勞動者之間是否存在監(jiān)督控制關(guān)系。如果在用人者與勞動者之間存在監(jiān)督控制關(guān)系，那么應(yīng)當(dāng)認(rèn)定在它們之間存在著用人關(guān)系。

3.勞動者是否構(gòu)成用人者組織的一部分。這一因素強(qiáng)調(diào)勞動者是否融入到用人者所經(jīng)營的事業(yè)之中，以及融入該項事業(yè)的程度。如果勞動者已經(jīng)融入了用人者經(jīng)營的事業(yè)之中，且他對工作的完成是作為用人者所經(jīng)營事業(yè)整體的、不可分割的一部分的話，那么就應(yīng)認(rèn)定它們之間存在著用人關(guān)系。

簡言之，在司法實踐中，判斷用人者與勞動者之間是否存在用人關(guān)系時，應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件實際情況，并綜合運用上述三個標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷。

（二）勞動者致害行為發(fā)生在從事雇傭活動之中

用人者不是為勞動者的一切侵權(quán)行為承擔(dān)替代責(zé)任，而只有在勞動者的侵權(quán)行為發(fā)生在其從事雇傭行為的過程中時，用人者才承擔(dān)替代責(zé)任。此時，采用何種標(biāo)準(zhǔn)確定勞動者的致害行為屬于雇傭行為就顯得特別重要，因為它直接決定著責(zé)任的承擔(dān)主體的不同。根據(jù)司法實踐中的經(jīng)驗，判斷何謂“雇傭行為”，采取的是客觀標(biāo)準(zhǔn)，也就是說，依據(jù)勞動者行為的外觀進(jìn)行判斷，而不考慮用人者及勞動者在主觀上是否有為用人者提供勞動的意思。

（三）勞動者的致害行為構(gòu)成侵權(quán)行為

在用人者承擔(dān)替代責(zé)任的構(gòu)成要件中，勞動者的致害行為本身構(gòu)成侵權(quán)行為，也是必不可少的要素之一。

四、用人者責(zé)任的承擔(dān)

（一）用人者責(zé)任的承擔(dān)形式

《侵權(quán)責(zé)任法》第34條規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！睆倪@一條文可以發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)行立法采納的是單獨承擔(dān)責(zé)任的方式。換句話說，由用人者對勞動者所造成的損害承擔(dān)完全賠償責(zé)任，勞動者即使存在故意或重大過失，也無需對因其侵害行為遭受損失的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）用人者的追償權(quán)

我國《侵權(quán)責(zé)任法》僅僅規(guī)定了由用人者對其勞動的侵權(quán)行為承擔(dān)替代責(zé)任，并沒有對在用人者承擔(dān)責(zé)任后，能否向勞動者進(jìn)行追償做出明確規(guī)定。根據(jù)學(xué)者的觀點，這是立法者有意為之的，因為“立法者認(rèn)為在法律中明確規(guī)定用人者享有追償權(quán)，就如同一把雙刃劍，既有有利的一面，也有不利的一面?！睋Q句話說，在司法實踐中，把自由裁量的權(quán)利交與法官，讓其在具體案件中結(jié)合用人者與勞動者雙方的經(jīng)濟(jì)情況、過錯程度等多方面因素進(jìn)行綜合判斷，以求達(dá)到實質(zhì)公平的法律效果。

五、勞務(wù)派遣責(zé)任

（一）勞務(wù)派遣的含義

勞務(wù)派遣，是指勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)受用工單位委托招聘員工，并與員工簽訂勞務(wù)合同，將之派遣到用工單位工作，其勞動過程由用工單位管理，其工資、福利等由用工單位提供給派遣機(jī)構(gòu)，再由派遣機(jī)構(gòu)支付給員工的一種特殊用工形式。勞務(wù)派遣關(guān)系存在勞務(wù)派遣單位、勞動者、接受派遣單位三方當(dāng)事人，體現(xiàn)了雇傭單位與用工單位的分離，是現(xiàn)代社會一種新的用工手段。

（二）勞務(wù)派遣責(zé)任的承擔(dān)

根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第34條第2款的規(guī)定，勞務(wù)派遣的接受方被視為主要的用人者，對勞務(wù)派遣工作人的致害行為承擔(dān)無過錯責(zé)任。

同時，如果勞務(wù)派遣單位有過錯，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。在此，接受派遣方的責(zé)任是第一位的，只有在接受派遣方無力賠償?shù)那闆r下，派遣方才需要承擔(dān)賠償責(zé)任。

六、個人勞務(wù)責(zé)任

（一）個人勞務(wù)關(guān)系的含義

所謂個人勞務(wù)關(guān)系，是指兩個或兩個以上平等主體，通過訂立勞務(wù)服務(wù)合同建立的一種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。目前，在社會上個人之間形成勞務(wù)關(guān)系的情況越來越多，例如，家庭雇傭保姆、家教、小時工（鐘點工）等皆屬此類?；诖?，《侵權(quán)責(zé)任法》對此做出了專門規(guī)定，以促進(jìn)上述行為的規(guī)范運作。

（二）個人勞務(wù)責(zé)任的承擔(dān)

《侵權(quán)責(zé)任法》第35條規(guī)定：“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?現(xiàn)實中，對義務(wù)幫工造成他人損害的責(zé)任承擔(dān)問題存在爭議。所謂義務(wù)幫工，是指幫工人自愿、無償?shù)貫樗颂峁┓?wù)，且未被幫工人明確拒絕而發(fā)生的社會關(guān)系。有的學(xué)者認(rèn)為，對于義務(wù)工幫工關(guān)系，應(yīng)直接適用《侵權(quán)責(zé)任法》第34條或者35條的規(guī)定。

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