陳 駿

（福建師范大學(xué) 文學(xué)院，福建 福州350708）

論海域使用權(quán)

陳 駿

（福建師范大學(xué) 文學(xué)院，福建 福州350708）

海域使用權(quán)主要包括建設(shè)用海域使用權(quán)、海域地役權(quán)和養(yǎng)殖用海域使用權(quán)三項(xiàng)權(quán)能。隨著《海域使用管理法》和《物權(quán)法》的相繼出臺(tái)，我國(guó)的海域開(kāi)發(fā)正不斷趨于規(guī)范。必須完善關(guān)于海域使用權(quán)的法律法規(guī)，更有效地促進(jìn)海域經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

用益物權(quán)；海域使用權(quán)；建設(shè)用海域使用權(quán)；海域地役權(quán)；養(yǎng)殖用海域使用權(quán)

一、海域使用權(quán)與用益物權(quán)的關(guān)系

海域使用權(quán)是一種不動(dòng)產(chǎn)用益物權(quán)。早在古羅馬時(shí)期，法律就已經(jīng)對(duì)海域的權(quán)屬和利用作出了規(guī)定。根據(jù)《法學(xué)階梯》中物的分類(lèi)，“一切河流和港口都是公共的。在港口或河流中的捕魚(yú)權(quán)，為一切人所有”?！昂０兜墓彩褂茫缤Ｑ蟊旧淼墓彩褂靡粯?，也是萬(wàn)民法上的。因此在海岸上修建共休養(yǎng)的小屋，如同曬網(wǎng)和從海中拖網(wǎng)上岸一樣，無(wú)論何人，得自由為之?！盵1]隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，海域的重要性不言而喻，而完善關(guān)于海域使用權(quán)的立法，對(duì)海域這一特殊不動(dòng)產(chǎn)的保護(hù)起著重要作用。2001年通過(guò)的《海域使用管理法》第一次在實(shí)體法中規(guī)定了海域使用權(quán)，但在理論和實(shí)踐上尚存在一些爭(zhēng)議。我國(guó)《物權(quán)法》第122條規(guī)定：“依法取得的海域使用權(quán)受法律保護(hù)?！痹摋l正式明確了海域使用權(quán)的性質(zhì)為一種用益物權(quán)[2]。

海域使用權(quán)作為全新的用益物權(quán)，應(yīng)當(dāng)在物權(quán)法領(lǐng)域有新的發(fā)展。根據(jù)法理上的類(lèi)推適用原則，本文嘗試在海域使用權(quán)框架內(nèi)規(guī)定三項(xiàng)權(quán)能，分別為建設(shè)用海域使用權(quán)、養(yǎng)殖用海域使用權(quán)和海域地役權(quán)。下面將對(duì)這三項(xiàng)權(quán)能分別進(jìn)行論述。

二、建設(shè)用海域使用權(quán)

（一）建設(shè)用海域使用權(quán)的屬性

雖然海域和土地都屬于不動(dòng)產(chǎn)，但是海域的獨(dú)立性和可支配性與土地存在很大差異，海域建設(shè)使用比土地建設(shè)使用復(fù)雜得多。因此，有必要借鑒建設(shè)用地使用權(quán)，從用益物權(quán)的角度，根據(jù)類(lèi)推適用原則，設(shè)立建設(shè)用海域使用權(quán)，以適應(yīng)快速發(fā)展的海域經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)形勢(shì)，并彌補(bǔ)《海域使用管理法》中對(duì)建設(shè)用海域規(guī)定的空白。建設(shè)用海域使用權(quán)是與建設(shè)用地使用權(quán)處于同一地位的權(quán)利。

（二）建設(shè)用海域使用權(quán)的主體和客體

建設(shè)用海域使用權(quán)的主體為自然人、法人以及其他組織，客體是海域。按照《海域使用管理法》，海域包括內(nèi)水、領(lǐng)海、海床以及底土。這些對(duì)象本身即為一個(gè)整體，不具有獨(dú)立的可支配性。但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科技的進(jìn)步，海域空間也可以像土地一樣分割，從而作為各自獨(dú)立的部分，成為建設(shè)用海域使用權(quán)的客體。建設(shè)用海域使用權(quán)作為在特定海域進(jìn)行建設(shè)的權(quán)利，包括旅游用海建設(shè)、海底空間居住和商業(yè)娛樂(lè)經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)、海上建筑使用等。

（三）建設(shè)用海域使用權(quán)主體的權(quán)利

1.占有、使用建設(shè)用海域的權(quán)利。權(quán)利人按照建設(shè)用海權(quán)證書(shū)登記的用途進(jìn)行海上建設(shè)，是建設(shè)用海域使用權(quán)的基本內(nèi)容，包括可以進(jìn)行港口用海建設(shè)、海上交通用海建設(shè)、海域旅游經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)建設(shè)等。

2.合同出讓建設(shè)用海域使用權(quán)的權(quán)利。目前，我國(guó)基本上是由以《海域使用管理法》為主的行政管理法調(diào)整海域使用權(quán)出讓行為的。自《物權(quán)法》將海域使用權(quán)確認(rèn)為用益物權(quán)后，作為用益物權(quán)創(chuàng)設(shè)方式的海域使用權(quán)出讓行為的性質(zhì)以及海域使用權(quán)出讓合同的性質(zhì)就引起了學(xué)界的關(guān)注。《物權(quán)法》第12章確認(rèn)了建設(shè)用地使用權(quán)的物權(quán)地位，并對(duì)建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同進(jìn)行了規(guī)定。建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同為民事合同。因此，對(duì)建設(shè)用海域使用權(quán)合同性質(zhì)的界定應(yīng)該類(lèi)推適用對(duì)國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同性質(zhì)的解釋。

（1）建設(shè)用海域使用權(quán)出讓合同一般包括以下條款：雙方當(dāng)事人的基本情況；出讓海域的位置和范圍；建設(shè)用海域使用權(quán)出讓期限；海域使用金數(shù)額及繳納方式；雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)；違約責(zé)任；爭(zhēng)議解決的辦法；期限屆滿的處理等。

（2）建設(shè)用海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)出讓方式可以借鑒土地的市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)，包括如下制度：第一，海域出讓方式選擇的協(xié)調(diào)機(jī)制，即成立海域使用權(quán)出讓方式選擇的協(xié)調(diào)決策機(jī)構(gòu)，集體確定海域使用權(quán)的出讓方式。第二，海域協(xié)議出讓公示制度，即海域行政主管部門(mén)與意向用海者先簽訂國(guó)有海域出讓意向書(shū)，然后將意向出讓海域的位置、用途、面積、出讓年限、海域使用條件、意向用海者、擬出讓價(jià)格等信息向社會(huì)公開(kāi)，接受監(jiān)督。公示期滿，無(wú)異議或雖有異議但經(jīng)審查不存在違反法律法規(guī)的行為的，方可簽訂海域使用權(quán)出讓合同。第三，建立協(xié)議出讓價(jià)格爭(zhēng)議裁決機(jī)制，即意向用海者與出讓方在出讓價(jià)格方面有爭(zhēng)議，意向用海者如果認(rèn)為出讓方提出的出讓價(jià)格明顯高于市場(chǎng)價(jià)格的，可提請(qǐng)出讓方的上一級(jí)海洋行政主管部門(mén)就海域出讓價(jià)格爭(zhēng)議進(jìn)行裁決。第四，建立海域價(jià)格評(píng)估與協(xié)議出讓最低價(jià)格確定機(jī)制[3]。

3.投資入股的權(quán)利?！豆痉ā返?7條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資?！苯ㄔO(shè)用海域使用權(quán)作為重要的不動(dòng)產(chǎn)用益物權(quán)，在性質(zhì)上與土地使用權(quán)類(lèi)似，可以被用于出資。《海域法》第27條也承認(rèn)以海域使用權(quán)投資入股[4]。

4.設(shè)定抵押的權(quán)利。建設(shè)用海域使用權(quán)人可以在該權(quán)利上設(shè)定抵押，且仍可行使海域使用權(quán)以獲得收益，達(dá)到促進(jìn)生產(chǎn)，活躍經(jīng)濟(jì)，增進(jìn)社會(huì)財(cái)富的目的。關(guān)于建設(shè)用海域使用權(quán)的抵押效力，應(yīng)該以登記公示為標(biāo)準(zhǔn)。我國(guó)《物權(quán)法》對(duì)建設(shè)用地使用權(quán)抵押權(quán)和土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)抵押權(quán)均采登記生效主義。海域使用權(quán)是與建設(shè)用地使用權(quán)和土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)類(lèi)似的用益物權(quán)。本著同一事件作同一處理的法的適用原理，應(yīng)對(duì)建設(shè)用海域使用權(quán)抵押權(quán)作同一處理，即從登記之日起生效。

5.建設(shè)用海域使用權(quán)被依法收回后可獲得相應(yīng)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利?！段餀?quán)法》第148條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿前，因公共利益需要提前收回該土地的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十二條的規(guī)定對(duì)該土地上的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)給予補(bǔ)償，并退還相應(yīng)的出讓金?！币虼?，作為與建設(shè)用地使用權(quán)地位相同的建設(shè)用海域使用權(quán)，在權(quán)利屆滿前被收回的，權(quán)利人應(yīng)享有獲得相應(yīng)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。

（四）建設(shè)用海域使用權(quán)主體的義務(wù)

1.支付海域使用價(jià)金的義務(wù)。建設(shè)用海域使用權(quán)主體在取得相應(yīng)權(quán)利的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)向國(guó)家行政部門(mén)繳納海域使用價(jià)金。

2.合理使用的義務(wù)?！逗Ｓ蚴褂霉芾矸ā返?條規(guī)定：“國(guó)家實(shí)行海洋功能區(qū)劃制度。海域使用必須符合海洋功能區(qū)劃。”建設(shè)用海域使用權(quán)雖然屬于民法中的用益物權(quán)，具有私法性質(zhì)，但權(quán)利人還是要按照國(guó)家行政的海洋功能規(guī)劃使用海域。

3.對(duì)海域環(huán)境負(fù)有注意和保護(hù)的義務(wù)。由于海洋氣候多變，海域環(huán)境復(fù)雜，海域使用對(duì)環(huán)境的影響比陸上土地使用對(duì)環(huán)境的影響大，海域使用的風(fēng)險(xiǎn)也比陸上土地使用開(kāi)發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)大。同時(shí)，建設(shè)用海域使用權(quán)涉及海上建筑開(kāi)發(fā)、海上旅游娛樂(lè)開(kāi)發(fā)、海底空間經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)、填海、圍海等問(wèn)題，稍不注意就會(huì)對(duì)海域環(huán)境產(chǎn)生重大影響。因此，建設(shè)用海域使用權(quán)主體負(fù)有對(duì)海域環(huán)境的注意和保護(hù)義務(wù)。同時(shí)，海域監(jiān)管部門(mén)應(yīng)該對(duì)建設(shè)用海擔(dān)負(fù)相應(yīng)的管理責(zé)任。

4.不得從事海洋基礎(chǔ)測(cè)繪的義務(wù)?！逗Ｓ蚍ā返?4條第1款規(guī)定：“海域使用權(quán)人在使用海域期間，未經(jīng)依法批準(zhǔn)，不得從事海洋基礎(chǔ)測(cè)繪。”海洋基礎(chǔ)測(cè)繪關(guān)系到國(guó)家安全。因此，建設(shè)用海域使用權(quán)人在使用期內(nèi)不得進(jìn)行海洋基礎(chǔ)測(cè)繪；如果需要，須經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)，并按照法定程序進(jìn)行。

三、養(yǎng)殖用海域使用權(quán)

（一）養(yǎng)殖用海域使用權(quán)的特性

養(yǎng)殖用海域使用權(quán)作為一種用益物權(quán)，與農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)具有共性。但是，《海域使用管理法》并沒(méi)有對(duì)養(yǎng)殖用海域使用權(quán)作出規(guī)定。養(yǎng)殖用海域使用權(quán)是權(quán)利主體支配特定海域，養(yǎng)殖水生動(dòng)植物的權(quán)利。與漁業(yè)權(quán)相比，設(shè)立養(yǎng)殖用海域使用權(quán)主要是為了擴(kuò)大我國(guó)海域的養(yǎng)殖經(jīng)濟(jì)范圍，由長(zhǎng)期的小規(guī)模的養(yǎng)殖經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變?yōu)榇笠?guī)模的產(chǎn)業(yè)化經(jīng)濟(jì)。與農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)相比，養(yǎng)殖用海域使用權(quán)的主體范圍更廣，可以是自然人、法人及其他組織。養(yǎng)殖用海域使用權(quán)的客體是海域。我國(guó)《海域使用管理法》規(guī)定：海域包括內(nèi)水、領(lǐng)海、海床以及底土，本身是一個(gè)整體，不具有獨(dú)立性和可支配性。隨著技術(shù)的發(fā)展和海域空間的開(kāi)發(fā)，海域也可以如同土地一樣被分割為三維的立體空間，成為獨(dú)立的用益物權(quán)的客體，從而具備可支配性。

（二）養(yǎng)殖用海域使用權(quán)的權(quán)利救濟(jì)

海域使用權(quán)人在海域權(quán)利受到他人侵害，尤其是養(yǎng)殖用海域使用權(quán)受到不法侵害時(shí)，可以依法行使物上請(qǐng)求權(quán)，要求停止侵害，排除妨害，恢復(fù)對(duì)該海域支配的圓滿狀態(tài)。在侵害人的行為對(duì)海域使用權(quán)造成了損害的情況下，海域使用權(quán)人有權(quán)追究侵害人的責(zé)任，請(qǐng)求損害賠償?！逗Ｓ蚴褂霉芾矸ā返?4條規(guī)定：“違反本法第二十三條規(guī)定，阻撓、妨害海域使用權(quán)人依法使用海域的，海域使用權(quán)人可以請(qǐng)求海洋行政主管部門(mén)排除妨害，也可以依法向人民法院提起訴訟；造成損失的，可以依法請(qǐng)求損害賠償?！?/p>

但是，養(yǎng)殖海域權(quán)不同于建設(shè)用海域使用權(quán)，也不同于土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。某一海域一旦發(fā)生海洋事故，就會(huì)迅速影響到相鄰海域，甚至?xí)?duì)多個(gè)海域同時(shí)造成損害。海域養(yǎng)殖的經(jīng)濟(jì)作物和海域環(huán)境具有脆弱性，一旦遭到破壞就很難恢復(fù)，對(duì)海域養(yǎng)殖將造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。單獨(dú)的物上請(qǐng)求權(quán)無(wú)法適應(yīng)海域的復(fù)雜多變性和海洋事故的巨大危害性，不能及時(shí)有效對(duì)海域使用權(quán)提供充分的保護(hù)。因此，為了保護(hù)海洋資源和海域環(huán)境，保障養(yǎng)殖用海域使用權(quán)的正常行使，確保養(yǎng)殖經(jīng)濟(jì)不受損失，國(guó)家必須通過(guò)必要的行政手段，對(duì)養(yǎng)殖用海域使用權(quán)的權(quán)利人及時(shí)進(jìn)行救濟(jì)，防止產(chǎn)生更大的海域損害和經(jīng)濟(jì)損失。

四、海域地役權(quán)

（一）海域地役權(quán)在物權(quán)中的地位

關(guān)于物權(quán)中的役權(quán)，查士丁尼的《學(xué)說(shuō)匯纂》已經(jīng)論述了土地通行權(quán)、地役權(quán)和相鄰關(guān)系。物權(quán)法的一項(xiàng)重大發(fā)展就是物權(quán)的區(qū)分化和空間化，區(qū)分化即在土地利用上由平面趨于立體。因此，設(shè)立地上權(quán)可提高用益物權(quán)的經(jīng)濟(jì)利用價(jià)值[5]。我國(guó)的《民法通則》沒(méi)有對(duì)地役權(quán)作出規(guī)定，更沒(méi)有提及海域地役權(quán)，只是在第83條簡(jiǎn)要概括了對(duì)不動(dòng)產(chǎn)以及截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等相鄰關(guān)系的正確處理?！段餀?quán)法》第156條第1款規(guī)定：“地役權(quán)人有權(quán)按照合同約定，利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己的不動(dòng)產(chǎn)的效益?！逼渲?，地役權(quán)的客體已經(jīng)擴(kuò)大到所有的不動(dòng)產(chǎn)。海域作為重要的不動(dòng)產(chǎn)，也屬于地役權(quán)的客體。隨著技術(shù)的進(jìn)步，海域的立體分層利用已經(jīng)越來(lái)越普遍，海域之間的互役已經(jīng)從平面擴(kuò)大到立體。當(dāng)然，與土地這種不動(dòng)產(chǎn)相比，海域在自然屬性和使用方式上更加復(fù)雜。因此，通過(guò)比照地役權(quán)制度，依據(jù)類(lèi)推適用法理，我們可以設(shè)立海域地役權(quán)。

（二）海域地役權(quán)的取得及效力

參照《物權(quán)法》第157條，海域地役權(quán)的取得必須采書(shū)面合同形式，內(nèi)容包括：當(dāng)事人的姓名和住所；供役地和需役地的位置；利用目的和方法；利用期限；費(fèi)用及支付方式；解決爭(zhēng)議的辦法?！段餀?quán)法》第158條規(guī)定：“地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善于第三人?！盵6]因此，海域地役權(quán)的生效要件應(yīng)當(dāng)是登記。自海域地役權(quán)合同生效之時(shí)起，當(dāng)事人之間直接發(fā)生物權(quán)變動(dòng)，需役地權(quán)利人取得權(quán)利。當(dāng)事人可以向海域管理登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)登記；未經(jīng)登記的，海域地役權(quán)人不得以其權(quán)利對(duì)抗善意第三人。

（三）關(guān)于海域地役權(quán)作為客體的轉(zhuǎn)讓和抵押?jiǎn)栴}

海域地役權(quán)不能單獨(dú)作為其他權(quán)利的客體。它不具有獨(dú)立性，不能單獨(dú)流轉(zhuǎn)。我國(guó)《物權(quán)法》第164條規(guī)定：“地役權(quán)不得與需役地分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。”第165條規(guī)定：“地役權(quán)不得單獨(dú)抵押。土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，建設(shè)用地使用權(quán)等抵押的，在實(shí)現(xiàn)地役權(quán)時(shí)，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓?！焙Ｓ虻匾蹤?quán)是為了利用海域而設(shè)立的，不能與建設(shè)用海域使用權(quán)和養(yǎng)殖用海域使用權(quán)等用益物權(quán)分離而單獨(dú)存在。沒(méi)有取得建設(shè)用海域使用權(quán)和養(yǎng)殖用海域使用權(quán)，海域地役權(quán)就不能發(fā)揮效力。此外，海域地役權(quán)不能單獨(dú)抵押。海域地役權(quán)與海域使用權(quán)緊密聯(lián)系，應(yīng)該隨海域使用權(quán)一并轉(zhuǎn)讓?zhuān)駝t就會(huì)降低受讓的海域使用權(quán)的價(jià)值。

（四）海域地役權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)

《物權(quán)法》第159條規(guī)定：“地役權(quán)為需役地所有人、使用人利用供役地所有人、使用人的土地以供自己的土地的方便和利益之用的權(quán)利。因此，需役地人自有利用供役地人的土地的權(quán)利?！痹诤Ｓ蚴褂脵?quán)中，海域地役權(quán)人也同樣擁有正常的使用供役地人海域的權(quán)利。海域復(fù)雜多變，海域的開(kāi)發(fā)形式也多種多樣。所以，海域地役權(quán)的利用內(nèi)容呈現(xiàn)出多樣化趨勢(shì)，利用方法、利用范圍和利用目的也不盡相同。除了《物權(quán)法》規(guī)定的維持設(shè)施義務(wù)、支付海域地役權(quán)費(fèi)用的義務(wù)等之外，海域地役權(quán)人還要擔(dān)負(fù)保持該海域環(huán)境不受破壞的義務(wù)和善良管理人的注意義務(wù)。供役地人在自己的海域范圍設(shè)立海域地役權(quán)后，即應(yīng)容忍海域地役權(quán)人在該海域范圍為或不為一定的行為。

五、結(jié)語(yǔ)

隨著我國(guó)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)的深入開(kāi)展，在“十二五”規(guī)劃的新形勢(shì)下，陸域空間的使用開(kāi)發(fā)將會(huì)達(dá)到極限，而海域空間的經(jīng)濟(jì)潛力正被不斷發(fā)掘出來(lái)。我國(guó)擁有廣闊的海域面積，海岸線長(zhǎng)1.84萬(wàn)公里，適用《海域使用管理法》的海域面積約38萬(wàn)平方公里。我國(guó)是海洋大國(guó)，但是對(duì)于海域的開(kāi)發(fā)時(shí)間較短，且遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如有關(guān)國(guó)家充分。在利用海域的過(guò)程中，海域使用權(quán)的相關(guān)制度越來(lái)越不適應(yīng)日益發(fā)展的經(jīng)濟(jì)形勢(shì)。隨著《海域使用管理法》和《物權(quán)法》的相繼出臺(tái)，我國(guó)的海域開(kāi)發(fā)正不斷趨于規(guī)范。海域是法律規(guī)定的可支配的稀缺資源。[7]我們必須完善關(guān)于海域使用權(quán)的法律法規(guī)，更有效地促進(jìn)海域經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

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D923.2

A

1673―2391(2012)08―0109―03

2012—05—07

陳駿，福建師范大學(xué)文學(xué)院。

【責(zé)任編校：王 歡】