劉秀明

(西南科技大學 法學院，四川 綿陽 621010)

一、管轄與立案

(一)管轄

對于宣告失蹤、宣告死亡案件，人民法院要依法積極受理，以便盡快明確身份關系和財產(chǎn)關系。我國民事訴訟法對宣告失蹤和宣告死亡案件的管轄問題規(guī)定得很明確，根據(jù)民事訴訟法第166條、第167條規(guī)定，這類案件只能由“下落不明人住所地基層人民法院”管轄。由于地震災區(qū)的基層法院受到嚴重破壞，不能行使管轄權(quán)，但人民法院不能因此而拒絕裁判，人民法院應當對此不穩(wěn)定的社會關系予以規(guī)范，避免發(fā)生其他社會糾紛。在這種情況下，上級人民法院可以依照民事訴訟法第37條第1款的規(guī)定指定其他基層人民法院管轄。對于投親靠友、異地安置的案件管轄問題，司法解釋規(guī)定：“災區(qū)群眾安置地與原住所地、經(jīng)常居住地不在同一行政區(qū)域的，對于異地安置以后發(fā)生的訴訟，可以將安置地視為當事人的居住地依法確定管轄?！盵1]

(二)立案

司法為民是人民法院的本質(zhì)屬性和核心價值。對于因地震而引發(fā)的糾紛或在地震期間發(fā)生的糾紛，人民法院應當及時受理，以維護當事人的合法權(quán)益。對此，最高法院發(fā)出通知指出：“在災后重建期間，對于當事人起訴到人民法院的案件，符合立案條件的起訴，尤其是宣告失蹤、宣告死亡以及對災區(qū)輸出農(nóng)民工追討勞動報酬等糾紛，應當及時立案，切實保障當事人訴權(quán)的實現(xiàn)?！盵2]“對于涉及災區(qū)群眾人身、財產(chǎn)關系的婚姻家庭、繼承、宣告死亡、宣告失蹤等案件，人民法院要依法積極受理，盡快解決因地震造成相關人身和財產(chǎn)權(quán)利義務關系變化而帶來的問題?！盵1]同時，案件受理后要加強對災民涉災民事案件的訴訟指導和法律釋明，注重對當事人進行訴訟風險提示。對不屬于或不宜由人民法院處理的糾紛，要積極認真地做好群眾思想疏導工作，引導當事人選擇其他有效途徑和方式解決爭議。

對于司法是否應當過早介入民事糾紛，學界有兩種不同的觀點。其一，司法不宜過早介入地震民事糾紛，這主要是針對公民因地震期間建筑物倒塌能否向人民法院提起損害賠償訴訟。有學者指出：“建筑物損害賠償原則上不要進入法院。如果通過訴訟程序解決，會有大量的訴訟。這些訴訟的解決都是極其困難的，核心問題就在于責任追究的原因上面?！薄艾F(xiàn)在如果匆忙地進入實體救濟，時機還不成熟。地震引起的巨大的法律后果是法院審判職能承受不起的。一旦向法院起訴，所有社會矛盾的焦點會轉(zhuǎn)向法院，法院根本無法承受這種壓力。”“日本沒有因地震引起民事賠償糾紛訴訟的案例，我國也應通過建立特殊的商業(yè)保險或者社會保險機制來解決此類問題?！盵3]其二，人民法院應當積極應對地震民事糾紛，以充分發(fā)揮民事審判職能。有學者指出：“第一，國難當頭，法院和法官應當充分發(fā)揮審判職能。第二，地震引發(fā)民事糾紛不可避免，必須依法解決，法院不能推脫自己的司法責任。第三，民事糾紛的發(fā)生不以法院和法官的意志為轉(zhuǎn)移。”[4]

對于司法是否應當過早介入民事糾紛，筆者認為，根本不存在是否過早介入的問題。對此，必須從司法權(quán)的本質(zhì)屬性以及訴權(quán)與審判權(quán)的關系進行分析。眾所周知，在訴訟程序的啟動上，司法權(quán)具有不告不理的特質(zhì)，司法權(quán)的本質(zhì)屬性是判斷權(quán)，這和行政權(quán)具有本質(zhì)的區(qū)別。托克維爾指出：“從性質(zhì)上來說，司法權(quán)自身不是主動的。要使它行動，就得推動它。向它告發(fā)一個犯罪案件，它就懲罰犯罪的人；請它糾正一個非法行為，它就加以糾正；讓它審查一項法案，它就予以解釋。但是，它不能自己去追捕罪犯，調(diào)查非法行為和糾察事實?！盵5]司法的消極性體現(xiàn)了當事人的程序主體地位和意志自由，是訴權(quán)對審判權(quán)制衡的重要體現(xiàn)。地震發(fā)生后，行政機關有義務積極參加抗震救災，但法院卻不能主動去尋找案件。當事人一旦提起訴訟，只要符合起訴的條件程序，法院就應當受理。不能以事實難以查清，責任不好確定為由拒絕訴訟。法院要保障當事人訴權(quán)的行使，為訴權(quán)的行使創(chuàng)造條件。司法為民的宗旨應當惠及所有參加訴訟或潛在訴訟的國民。訴訟的目的就是定紛止爭，對符合立案條件的案件法院不予受理，當事人在司法最終解決方式面前可能受到再一次的傷害，這樣可能導致糾紛的擴大化，不符合建設和諧社會的宗旨。將矛盾和糾紛置于特定的訴訟空間，讓當事人充分地行使自己的權(quán)利，通過程序化的制度設置，將尖銳的矛盾轉(zhuǎn)化為技術(shù)安排，通過正當?shù)某绦騺硐艏m紛，這正是訴訟的本質(zhì)屬性所在。

“不告不理”體現(xiàn)了司法在啟動方式上的消極性，另外，司法的消極性還包含實質(zhì)上的消極性，即“理在告內(nèi)”。法院的裁判不能超出當事人的訴訟請求，訴訟中的事實和證據(jù)由當事人提出，法院不能依職權(quán)進行探知。形式上的“不告不理”和實質(zhì)上的“理在告內(nèi)”構(gòu)成了司法消極性內(nèi)涵的統(tǒng)一。司法的消極性體現(xiàn)了當事人的程序主體地位和意志自由，是民事訴訟辯論原則和處分原則的基本要求，是訴權(quán)對審判權(quán)制衡的重要體現(xiàn)。司法的消極性有助于增強當事人對裁判的信任度，使法院的裁判建立在正當程序的基礎上，增強裁判的權(quán)威性和終局性。但并不是說法院在整個訴訟程序進行中都是被動的，例如，訴訟程序控制權(quán)、認定案件事實和適用法律權(quán)、釋明權(quán)都是民事審判權(quán)能動性的具體內(nèi)容。[注]釋明，又稱闡明，是指在訴訟過程中法院為了明確爭議的事實關系，就事實上及法律上的有關事項向當事人發(fā)問或促使當事人提出主張與證據(jù)的活動。釋明制度設立的初衷是為了平衡當事人辯論能力的差異，補充當事人在事實資料收集中的不足。大陸法系各國中，釋明制度被視為維護當事人權(quán)利的“大憲章”。

二、期間與送達

(一)期間

地震是人類目前還無法抗拒的自然災害，顯然屬于不可抗力的范圍。[注]《民法通則》第153條：“不可抗力”是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。地震對于訴訟期限的影響主要體現(xiàn)在訴訟時效的中止上?！睹穹ㄍ▌t》第139條規(guī)定：“在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！薄睹袷略V訟法》第76條規(guī)定：“當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定?！?/p>

問題的關鍵是，如何理解中止時效的“原因消除之日”或“障礙消除后”，這直接影響訴訟期間的計算。地震幾乎是瞬間發(fā)生的，但因地震造成的通訊、交通中斷和各種公共設施的癱瘓則是處于持續(xù)過程中的。那么，具體哪一天為中止時效的原因消除之日？鑒于地震災害的嚴重性，筆者認為，應當從總體上考慮某地區(qū)地震的影響范圍及持續(xù)時間，地震災區(qū)內(nèi)多數(shù)民眾已經(jīng)恢復正常的生產(chǎn)和生活秩序，以便當事人能夠無障礙地進行被地震中斷的相關訴訟行為。具體時間應當由當?shù)卣枰怨?，因為當?shù)卣幵诳拐鹁葹牡那熬€，最了解地震對該區(qū)造成的影響。對此，司法解釋明確規(guī)定：“在確定中止時效的原因消除時可以考慮以下因素：1.人民法院恢復正常工作的情況；2.當?shù)鼗謴椭亟ㄟM展的情況；3.失蹤當事人重新出現(xiàn)、財產(chǎn)代管人經(jīng)依法確定、被有關部門確定死亡或被人民法院宣告死亡，明確繼承人的情況；4.作為法人或其他組織的當事人恢復經(jīng)營能力或者已經(jīng)確立權(quán)利義務承受人的情況?！盵6]

(二)送達

地震導致災民住宅、房屋不同程度毀損，群眾失散，大量人員失蹤。一些法人或組織因企業(yè)毀損，其負責人或指定接受人身份無法核實，送達人員無法進行身份驗證。這都給送達工作帶來現(xiàn)實的難題。

1.直接送達難以實現(xiàn)。送達人員根本無法聯(lián)系災區(qū)當事人，更無法確定其生死狀況，送達人員也就無法根據(jù)訴狀文本中留下的受送達人的住址、工作單位等詳細地址開展送達工作，送達工作只能就此擱置。同時，地震使不具有血緣關系的人臨時居住在一起，而即便同住的受送達人的成年家屬，由于居住的復雜性以及抗震救災、重建等現(xiàn)實問題的緊迫性，給成年家屬身份確認帶來了難度，導致直接送達工作困難。

2.特殊時期的公告送達不利于災區(qū)當事人訴權(quán)的保護。公告送達的目的在于使受送達人參加訴訟，及時行使訴訟權(quán)利。公告送達一旦期限屆滿，就能使受送達人形成訴訟上的權(quán)利義務關系。從程序保障的角度看，在采用常規(guī)的送達方式難以送達的情況下，不得已以公告送達的方式擬制通知受送達人，往往被視為是法院在法律上對保障參加機會做出的一種妥協(xié)。但是面對地震災害這樣一種不可抗力的事件，由于大量人員流離失所、生死不明，加之余震不斷、自然災害威脅、交通不暢、通訊頻繁中斷等因素，災區(qū)當事人不可能依據(jù)現(xiàn)有立法規(guī)定的公告方式獲悉其參訴事實，也就無法參與訴訟。[7]

針對這種情形，可以成立專門送達組，負責災區(qū)送達工作。由于災區(qū)安置點相對集中，人員多且居住密集，在送達時，可成立專門送達組，負責與各受災鄉(xiāng)鎮(zhèn)、居民安置點的聯(lián)系、溝通和協(xié)調(diào)，對各安置點的具體情況作深入了解。靈活適用留置送達。在基層組織等不能作為見證人的特殊時期，適當將有民事行為能力且無利害關系的共同居住人納入見證人的范圍，將有效地解決無見證人無法開展留置送達的問題，有利于提高災區(qū)案件的送達效率?！袄矛F(xiàn)代技術(shù)進行拍攝取證，客觀準確地記錄下送達的全過程，并由送達人員在說明情況后，在送達回證上簽字，作為已有效送達的憑證。另外，可采取‘隨時隨地送達’，即在任何時間，任何地點，只要法院送達人員發(fā)現(xiàn)被送達人，便可向其送達法律文書；被送達人拒收的，可現(xiàn)場留置送達，皆為有效送達?！盵8]拓寬公告送達載體,特殊時期的公告應突破報紙、法院公告欄張貼公告等形式，應使用電視、廣播、網(wǎng)絡等類似擁有巨大接收群體的各種媒體納入發(fā)布公告的載體。

三、審判與執(zhí)行

(一)審判

1.審判的總原則。在地震期間，人民法院審理民事糾紛應當加強訴訟指揮權(quán)，強化對當事人的釋明義務，快速結(jié)案。當事人提出證據(jù)保全申請的，有關法院要依法采取保全措施。對于因地震毀損和滅失相關證據(jù)，帶來當事人舉證困難的，可以放寬舉證期限，并加強依職權(quán)調(diào)查取證。主動推出便民利民措施，為災區(qū)當事人訴訟提供便利。

2.公民下落不明。公民下落不明，只有經(jīng)過法定的特別程序才能認定失蹤或死亡。對此，我國《民事訴訟法》專門規(guī)定了宣告失蹤和宣告死亡的程序，必須嚴格依法處理。地震后失蹤人員的婚姻關系繼續(xù)受法律保護，這是為了保護失蹤人員的權(quán)利，也是為了維護婚姻家庭和社會秩序穩(wěn)定。

在實踐中，存在著部分失蹤人員家屬出于種種考慮不愿意申請宣告失蹤或死亡[注]例如，失蹤人員家屬不懂法律，出于情感、賑災款等利益角度不去申請宣告死亡。，這不利于維護利害關系人的合法權(quán)益，有時還會給國家、集體的資源造成浪費。因而，有必要對申請宣告失蹤、死亡的主體范圍做一調(diào)整，打破只有配偶一人享有優(yōu)先權(quán)的立法局面，如特定情形下的檢察機關可作為死亡宣告的申請人。

3.審理中一方當事人死亡。地震造成正在審理中案件的一方或者雙方當事人死亡的，如果有財產(chǎn)繼承人或者管理人，應當告知財產(chǎn)繼承人或者財產(chǎn)管理人參與訴訟。在等待財產(chǎn)繼承人或者管理人決定是否參與訴訟期間，可以中止程序。如果原當事人有訴訟代理人的，為了保持訴訟的延續(xù)性，訴訟也可以繼續(xù)進行。

4.關于無主財產(chǎn)的認定。無主財產(chǎn)，簡言之，就是不屬于任何人的財產(chǎn)。地震后必然涉及大量暫時的無人認領或所有人死亡、失蹤的財產(chǎn)。無主財產(chǎn)主要包括：等待繼承的財產(chǎn)(如房屋等)；拾得的遺失物、埋藏物、隱藏物；存款、股票以及其他利益所得。我國的《民法通則》、《物權(quán)法》和《民事訴訟法》都各自從不同的角度對此進行了相關的規(guī)定。我國《民法通則》規(guī)定，對于失蹤人的財產(chǎn)，由他的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，則由人民法院指定的人代管?！段餀?quán)法》規(guī)定了拾得人拾得遺失物的歸還和公告認領程序。拾得遺失物，應當返還權(quán)利人。拾得人應當及時通知權(quán)利人領取，或者送交公安等有關部門。有關部門收到遺失物，知道權(quán)利人的，應當及時通知其領??；不知道的，應當及時發(fā)布招領公告。拾得人在遺失物送交有關部門前，有關部門在遺失物被領取前，應當妥善保管遺失物。遺失物自發(fā)布招領公告之日起六個月內(nèi)無人認領的，歸國家所有。拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，參照拾得遺失物的有關規(guī)定。

我國《民事訴訟法》對無主財產(chǎn)的認定程序進行了規(guī)范。申請認定財產(chǎn)無主，由公民、法人或者其他組織向財產(chǎn)所在地基層人民法院提出。法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應當發(fā)出財產(chǎn)認領公告。公告滿一年無人認領的，判決認定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。對此，筆者有兩點疑惑：其一，公民能否作為申請無主財產(chǎn)的法定主體？法國民事訴訟有一句名言，“無利益者即無訴權(quán)”。雖然這是針對訴訟案件而言的，但是筆者認為這同樣適用于特別程序的案件。從無主財產(chǎn)的最終歸屬角度看，無主財產(chǎn)歸于集體或國家，公民可能缺乏利益的驅(qū)動機制去啟動宣告無主財產(chǎn)的程序。一般而言，公民對自己的行為選擇都是建立在理性分析基礎上而實施的，特別程序依然要消耗公民的時間成本和經(jīng)濟成本。其二，無主財產(chǎn)是否都歸于國家或集體？無主財產(chǎn)的認定需經(jīng)過嚴格的認定程序，首先國家或集體要提出申請，然后要經(jīng)過一年的公告期，最后才認定財產(chǎn)無主。正如第一點所言，公民的行為是理性的，那么同理可證，國家或集體組織的行為同樣是理性選擇的結(jié)果。國家或集體不會針對某一價值較小的無主物申請認定無主財產(chǎn)。依邏輯演繹的結(jié)果是：某些暫時性無主財產(chǎn)可能成為永久性無主財產(chǎn)，無主財產(chǎn)并非全部歸國家或集體所有。

(二)執(zhí)行

人民法院在執(zhí)行工作中，應當慎用強制執(zhí)行措施。特別是對明確專用于抗震救災的資金和物資，一律不得采取查封、扣押、凍結(jié)、劃撥等財產(chǎn)保全措施和強制執(zhí)行措施。申請執(zhí)行人為非災區(qū)企業(yè)或者公民，被執(zhí)行人為災區(qū)企業(yè)或者公民，財產(chǎn)無法確定或者確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的，應當中止執(zhí)行；被執(zhí)行人遭受災害后有財產(chǎn)可供執(zhí)行的，執(zhí)行機構(gòu)應盡力促成和解結(jié)案；申請執(zhí)行人要求繼續(xù)執(zhí)行，但執(zhí)行該財產(chǎn)將嚴重影響恢復重建工作順利進行的，可以中止執(zhí)行。中止執(zhí)行的情形消失后，應當及時恢復執(zhí)行。災區(qū)受災企業(yè)或者公民申請強制執(zhí)行，被執(zhí)行人為非災區(qū)企業(yè)或者公民的，人民法院應當加大執(zhí)行力度，依法及時執(zhí)行，以利于災區(qū)企業(yè)和公民更好地恢復生產(chǎn)，重建家園。

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