成都職業(yè)技術(shù)學院商務(wù)物流系 焦丹琳

在對上市公司進行治理的結(jié)構(gòu)模式中，有一元模式和二元模式。一元模式是在股東大會基礎(chǔ)上形成的董事會中產(chǎn)生一個專門的監(jiān)督機構(gòu)，如履行獨立董事制度。二元模式是在董事會基礎(chǔ)之上再形成一個與董事會地位平等的監(jiān)事會機構(gòu)，專門對董事會或執(zhí)行經(jīng)理的決策行為進行有效監(jiān)督、管理。我國公司法規(guī)定公司監(jiān)事會執(zhí)行監(jiān)督管理職能。

1 獨立董事制度的引入

股份制改革使企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，公司董事會和董事掌握執(zhí)行業(yè)務(wù)的經(jīng)營權(quán)，存在代理人的道德風險。為防止董事會和董事濫用權(quán)力危及股東利益，以加強對董事會和董事執(zhí)行業(yè)務(wù)情況的監(jiān)督，公司法規(guī)定公司設(shè)監(jiān)事會，最大限度避免代理人風險保護公司股東的合法權(quán)益。我國公司治理實踐證明，公司董事會一般由大股東或代表大股東的股東代表組成，由于監(jiān)事能否當選要受到大股東的影響，使得監(jiān)事會最終被董事會控制，其獨立性地位難以得到保障，自然不能對董事會的經(jīng)營活動進行有效監(jiān)督。單獨的二元治理模式，在國有股獨大、信息不對稱的格局下，在監(jiān)管主體權(quán)利、責任都不夠明確的法制下，想要有效完成對上市公司的治理，站在公開、公平和公正的立場上，切實保護廣大中、小股東的利益幾乎不可能，董事會濫用職權(quán)，執(zhí)行經(jīng)理造假、作弊屢禁不絕，長此以往會嚴重阻礙我國資本市場的良性發(fā)展。

為改善公司治理結(jié)構(gòu)，我國于2001年自英美等國引入獨立董事制度，把一元模式的治理和二元模式的治理結(jié)合起來。獨立董事的標準定義來源于中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中提出的，指不在上市公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。獨立董事的獨立性和專業(yè)性決定其能從企業(yè)自身出發(fā)，從所有股東利益出發(fā)，以大局為重。在董事會做決策時，不附和、不茍且，能提出自己的獨立見解，改變一言堂的局面。獨立董事制度起源于20世紀30年代，美國1940年的《投資公司法》明確規(guī)定公司董事會成員有不少于40%的獨立人士行使監(jiān)督職能，是其產(chǎn)生的標志。獨立董事的獨立性體現(xiàn)在資格上要獨立，產(chǎn)生程序上要獨立，經(jīng)濟上要獨立，行權(quán)上要獨立，專業(yè)性體現(xiàn)在獨立董事必須具備一定的專業(yè)素養(yǎng)和能力。獨立董事制度的引入和實施是改善公司治理結(jié)構(gòu)的最佳選擇。

2 我國實施獨立董事制度存在的問題

2.1 獨立董事不獨立，成為“花瓶”董事

事實上我國上市公司董事會由大股東控制的局面很普遍。獨立董事的提名、選舉、任命、績效考核和薪酬制度設(shè)立均由大股東控制的董事會決定，獨立董事能否當選、合法權(quán)益能否得到保障還是由大股東說了算。董事會如果滿足了獨立董事增加經(jīng)濟收入和提高聲譽的需求，那么獨立董事最大程度維護大股東的利益就是必然，如此“知恩圖報”才能保證獨立董事在公司董事會中有一席之地而且地位穩(wěn)固。大股東的“恩惠”和利益上的相互牽連使獨立董事與大股東之間存在一種各取所需的“雇傭關(guān)系”，受雇者在行使監(jiān)督權(quán)力時偏向雇傭者就是本能與必然。這在獨立董事制度運作相對成熟的英美等國是絕無僅有的。

2.2 獨立董事承擔的風險和獲得的報酬不對等

引進獨立董事制度目的是形成與監(jiān)事會的監(jiān)督職能互補的二維監(jiān)督體制，形成對董事會制定決策、行使權(quán)力的有效監(jiān)督合力。獨立董事承擔著為公司整體發(fā)展和廣大普通投資者利益負責的義務(wù)。由于我國上市公司“一股獨大”的特殊性，很多獨立董事是為設(shè)立而設(shè)立，在公司制定決策和實施決策上沒有話語權(quán)，真正有實力與董事會抗衡較少，責任和義務(wù)落到實處也較少，構(gòu)成法定權(quán)力和履行義務(wù)能否落實的風險。由于沒有從根本上得到關(guān)注，就像一個務(wù)虛的崗位設(shè)置一樣，獨立董事的設(shè)立在很多上市公司被看作應景，崗位報酬較低。當中小股東合法權(quán)益受到侵犯會帶來上市公司的潛在或現(xiàn)實的訴訟風險時，獨立董事首先考慮的是自身的利益。特別是在有巨大問題的上市公司，選擇辭職是獨立董事通常的做法。報酬低、風險大，理性經(jīng)濟人在不能單方面提高報酬的情況下的正常選擇就是減少責任以便與報酬對等。

2.3 獨立董事制度和監(jiān)事會制度形成制度上的沖突

英美等國獨立董事自設(shè)立就能依法行使決策監(jiān)督權(quán)、財務(wù)監(jiān)督權(quán)和召開臨時股東大會權(quán)等實權(quán)，法律、政府、公眾輿論都給獨立董事依法行使權(quán)力很好的保證，這種一元模式的治理結(jié)構(gòu)，避免了監(jiān)事會的存在對獨立董事行權(quán)造成沖突。獨立董事由行業(yè)專業(yè)人士充當，在公司董事會里有充分的話語權(quán)，專職成就了專權(quán)，形成公司治理的長效機制。我國公司法規(guī)定把對董事會的監(jiān)督職能授予監(jiān)事會。在獨立董事行使財務(wù)監(jiān)督權(quán)時和監(jiān)事會行權(quán)造成雷同性沖突，在對董事、經(jīng)理違法違紀行為進行監(jiān)督并要求予以糾正時又構(gòu)成雷同性沖突，特別是在獨立董事的意見和監(jiān)事會的意見不一致時，以董事會屬下的一個機構(gòu)意見為準，還是以與董事會平行的機構(gòu)意見為準？誰是監(jiān)督主體？這種沖突更為突出。在二元模式治理結(jié)構(gòu)下，又加進一元治理模式，使獨立董事和監(jiān)事權(quán)力、義務(wù)交叉重疊，責權(quán)不清。

2.4 獨立董事專業(yè)素質(zhì)普遍不夠高

獨立董事有獨立意志，對公司決策有話語權(quán)和監(jiān)督權(quán)，從保證全體股東利益出發(fā)，依法有效行使權(quán)力，特別在大股東“仗勢欺人”“獨斷專行”作出有損中小投資者利益的決策時，更應該有勇氣、有底氣、有能力行權(quán)。獨立董事除身份獨立、道德高尚外，還應該有極高的專業(yè)素質(zhì)和法律水準。獨立董事不僅需要有時間去管理公司，更需要較高的專業(yè)技術(shù)能力。我國上市公司在聘請獨立董事時并沒有完善的獨立董事市場來提供人選，獨立董事只能由公司自行聘請有一定知名度的經(jīng)濟學家、法學教授來擔任。信息不對稱、考核機制不完善使得這些經(jīng)濟學家或法學教授的專業(yè)素質(zhì)會存在不能完全滿足需求的問題。即使專家的專業(yè)知識不容懷疑，但他們是否有足夠的時間去管理公司、對公司經(jīng)營、公司財務(wù)狀況能否有其應有的敏感性確實令人懷疑，畢竟我國獨立董事制度實施的時間尚短，對獨立董事職業(yè)道德培養(yǎng)和職業(yè)敏感性培養(yǎng)還很缺乏。

3 解決我國獨立董事制度實施存在問題的對策

3.1 獨立董事和監(jiān)事的權(quán)責要明確劃分并加強協(xié)作

事前和事中監(jiān)督是獨立董事行使職責的特點。獨立董事應充分發(fā)揮其在相關(guān)行業(yè)、相關(guān)技術(shù)、企業(yè)經(jīng)營管理等方面的專長行使業(yè)務(wù)監(jiān)督職能，在公司重大關(guān)聯(lián)交易上、聘用或解聘會計師事務(wù)所上、提請召開臨時股東大會和董事會上、獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)上，獨立董事有特別的職權(quán)。獨立董事的權(quán)威性和專業(yè)性使得他們在參與決策過程中可以為公司經(jīng)營管理提供新方法、新思維，確保決策的正確性，提高公司的決策水平。事中和事后監(jiān)督是監(jiān)事會監(jiān)事行使職責的特點。監(jiān)事會應該以監(jiān)督財務(wù)為主，監(jiān)督業(yè)務(wù)為輔，做好對公司經(jīng)營績效的財務(wù)外部審計工作，避免該披露的信息不披露，該如實告知的不如實告知等情況出現(xiàn)。作為公司董事會中的一員，獨立董事參與董事會決策制定，站在全局和偏重維護中小投資者利益的角度發(fā)表意見，監(jiān)督?jīng)Q策出臺和被認真地履行。監(jiān)事會不參與董事會決策，輔助獨立董事監(jiān)督?jīng)Q策的履行，將重點放在決策實施績效考評和對董事會提出的財務(wù)報表的審核監(jiān)督上，這種重點的切換，保證了監(jiān)事會的監(jiān)督主體地位。同時獨立董事和監(jiān)事需加強協(xié)作，定期召開內(nèi)部會議，相互交換信息、通報情況。還可以針對某一特定問題聯(lián)合調(diào)查，合力監(jiān)督。

3.2 出臺有別于監(jiān)事會的針對獨立董事的明確權(quán)、責、利的法律法規(guī)，建立法律層面的約束與保障機制

從法律上合理劃分獨立董事監(jiān)管權(quán)限和監(jiān)事會監(jiān)管權(quán)限，明確獨立董事作為董事會內(nèi)部成員，在業(yè)務(wù)上發(fā)揮事前、事中的監(jiān)督效用。加強獨立董事的業(yè)務(wù)監(jiān)督的權(quán)責匹配，報酬匹配，避免“花瓶”董事。獨立董事報酬需體現(xiàn)保障和激勵，津貼與股票期權(quán)相結(jié)合是可行的辦法。權(quán)、責、利三者相輔相成，如影隨形。既避免無權(quán)無責只掛名圖利成為大股東附庸的道德風險，又避免責大于權(quán)的形同虛設(shè)，面臨訴訟風險時的明哲保身，更避免敢于反對、有能力有證據(jù)對董事會相關(guān)決策說不的獨立董事卻因沒有制度保障相應權(quán)力為其作支持而陷入窘境。在風險和報酬對等的情況下，保證身份的獨立、意志的獨立，切實做好獨立董事分內(nèi)之事。

3.3 完善和優(yōu)化獨立董事的選拔聘用機制，形成專業(yè)人才供給庫

效仿國際慣例，在公司章程中明確獨立董事的職責標準和專業(yè)素質(zhì)要求，明確儲備培養(yǎng)程序，大股東應無條件通過。在實際需求發(fā)生的兩三年前，就從公司內(nèi)部或外部選拔相應的候選人，作為儲備人選加以培養(yǎng)。保證提名權(quán)限定為中小投資者，鼓勵毛遂自薦和公司之間的相互推薦。認為合格的依照公司章程適時錄用。錄用后要為獨立董事建立檔案，并錄入置于政府相關(guān)行政機構(gòu)管轄之下的獨立董事人才供給庫系統(tǒng)，在各公司獨立董事職責標準和專業(yè)素質(zhì)要求比較一致的前提下，庫內(nèi)人才可自由流通，逐步形成一個規(guī)范的專業(yè)人才供給庫，豐富選拔資源，填補我國獨立董事市場不健全的空白。

3.4 建立獨立董事行業(yè)自律體系

除了從法律層面建立對獨立董事約束機制，市場約束也很重要。信譽優(yōu)良的獨立董事會形成買方市場。建立行業(yè)自律體系是形成獨立董事“聲譽機制”市場的關(guān)鍵舉措。由政府出面或代表公司出面將人才供給庫里的獨立董事組織起來，成立獨立董事合作組織，作為獨立的法人制定組織內(nèi)部懲戒措施，規(guī)范獨立董事執(zhí)業(yè)行為，作為獨立董事的代言人保障獨立董事合法權(quán)益。獨立董事加入合作組織，獨立董事的責任變?yōu)榉ㄈ素熑?，由合作組織直接出面對獨立董事行為加以約束，承擔相應損失賠償責任。

總之，引進一個制度，由于環(huán)境變化、基礎(chǔ)不同，出現(xiàn)一系列問題很正常，沒有及時發(fā)揮預期效果也很正常。如何讓引進的制度與現(xiàn)行制度相融，使之盡快成熟，是必須面對和思考的問題，是必須在公司治理實踐中不斷總結(jié)和解決的問題。獨立董事制度的引入，為中國公司治理研究提出了新的課題，將二元模式和一元模式科學高效結(jié)合，輔以法律制度的保障，是中國上市公司治理研究中的創(chuàng)新。

[1]董伯壹,馮曉靜.論我國獨立董事制度與監(jiān)事制度的沖突與協(xié)調(diào)[J].集團經(jīng)濟研究，2007(8).

[2]陳六一.獨立董事問題研究[J].浙江金融，2007(8).