文◎郭志平 許 航
《刑法修正案(八)》中“入戶盜竊”行為之理解與適用
文◎郭志平*許 航**
本文案例啟示:《刑法修正案(八)》中“入戶盜竊”的“戶”需要具備兩大特征,即功能特征和場所特征,包括日常生活性、久居性和封閉性與排他性?!叭霊舯I竊”未竊得財(cái)物以及竊得的財(cái)物不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的,倘若“入戶盜竊”針對(duì)的是有價(jià)值的財(cái)物,即使最終未得逞,也應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪的未遂?!叭霊舯I竊”是否入罪應(yīng)結(jié)合行為人的主觀動(dòng)機(jī)、客觀手段、造成的后果及其他相關(guān)情節(jié)分別認(rèn)定。
20 11年5月1日正式生效的 《刑法修正案(八)》將“入戶盜竊”行為新增為《刑法》第264條盜竊罪的基本罪狀,從原來的“定性加定量”單一模式轉(zhuǎn)變?yōu)椤岸ㄐ约佣俊迸c“定性不定量”并舉的雙重模式。[1]此舉對(duì)盜竊罪傳統(tǒng)的犯罪構(gòu)成要件以及司法工作提出了新的挑戰(zhàn)。一年多時(shí)間里,各地司法機(jī)紛紛轉(zhuǎn)變辦案模式,將“入戶盜竊”行為一律入刑,這引發(fā)了理論界和實(shí)務(wù)界的極大爭議。為此,有必要重返法律規(guī)定本身,從司法實(shí)踐的角度出發(fā),對(duì)“入戶盜竊”行為進(jìn)行分析。
要正確理解和適用修正后《刑法》關(guān)于“入戶盜竊”行為的規(guī)定,首先要明確“入戶盜竊”行為的內(nèi)涵與外延,其中,最為關(guān)鍵的是要界定行為人非法侵入的場所是否屬于“戶”,這是準(zhǔn)確把握“入戶盜竊”行為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的前提。目前在理論和實(shí)踐中,對(duì)“戶”的概念及其范圍存在爭議,以下將具體展開。
(一)“戶”的定義
對(duì)于“戶”的定義,理論界存在較多的觀點(diǎn),大致可以分為以下幾類:(1)認(rèn)為“戶”僅僅指公民的私人民宅,不包括其他場所;[2](2)認(rèn)為“戶”是指以此為家,有居住功能的場所,如私人住宅,學(xué)生、員工宿舍等,但不包括賓館房間及值班宿舍等臨時(shí)居所;[3](3)認(rèn)為“戶”是指公民長期生活、起居或者棲息的場所,只要特征符合私人住宅的,都可以將其視為“戶”,包括酒店房間、固定值班人員的宿舍等場所;[4](4)認(rèn)為“戶”指一切供公眾生產(chǎn)、生活的封閉場所,包括國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位等辦公場所;[5](5)認(rèn)為“戶”是允許特定人員出入、生活和工作的地方,包括機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)等單位的院落和辦公室,還包括旅店房間等。[6]以上觀點(diǎn)從不同層面體現(xiàn)了“戶”的某些特性,但上述第四、五種觀點(diǎn)似乎混淆了“戶”與“室”的概念,有擴(kuò)大“戶”之外延之嫌。
最高人民法院1998年3月《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定:“對(duì)于一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場所扒竊三次以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“多次盜竊”,以盜竊罪定罪處罰”。1999年10月《全國法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》(以下稱《紀(jì)要》)中稱“入戶盜竊”的“戶”指家庭及其成員與外界相對(duì)隔離的生活場所,包括封閉的院落、為家庭生活租用的房屋、牧民的帳蓬以及漁民作為家庭生活場所的漁船等。集生活、經(jīng)營于一體的處所,在經(jīng)營時(shí)間內(nèi)一般不視為“戶”。2000年11月22日《關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)規(guī)定:“入戶搶劫”是指為實(shí)施搶劫行為而進(jìn)入他人生活的與外界相對(duì)隔離的住所進(jìn)行搶劫的行為。2005年6月8日《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《意見》對(duì)“戶”做出補(bǔ)充:“戶”的范圍指住所,特征是為他人提供家庭生活、與外界相對(duì)隔離。前者為功能特征,后者為場所特征。一般情況,集體宿舍、臨時(shí)工棚、旅店賓館等不宜認(rèn)定為“戶”,但特殊情況下,具備了上述兩個(gè)特征時(shí),也可以認(rèn)定為“戶”。通過相關(guān)司法解釋不難看出,“入戶盜竊”中的“戶”其核心特征應(yīng)與“家庭生活”緊密聯(lián)系在一起。因此,筆者認(rèn)為,應(yīng)將“戶”的含義解釋為:供他人家庭生活、和外界相對(duì)隔離、具有相對(duì)封閉性、私密性和排他性的住所。包括封閉的院落、牧民的帳篷、漁民作為家庭生活場所的漁船、為生活租用的房屋、單位、學(xué)校為員工提供的具有家庭生活性質(zhì)的宿舍等。集生活、經(jīng)營于一體的處所,在經(jīng)營時(shí)間內(nèi)一般不視為“戶”;一般情況,集體宿舍、臨時(shí)工棚、旅店賓館等也不宜認(rèn)定為“戶”,但特殊情況下,具備了上述兩個(gè)特征時(shí),可以認(rèn)定為“戶”。
(二)“戶”的特征
從上文“戶”的概念可以看出,其需要具備兩大特征,即功能特征和場所特征,具體而言包括:
1.日常生活性和久居性。這是戶的功能特征,它是判斷某場所是否屬于“戶”的核心因素。其與營業(yè)性的商用房、開放性的學(xué)習(xí)、單位等公共建筑、半封閉式的商住兩用房不同,這里的“戶”指的是專供他人日常生活、起居飲食、繁衍后代、存放財(cái)物的特定私人空間?!叭霊舯I竊”行為在侵害他人合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益的同時(shí),還對(duì)他人的隱私權(quán)甚至是人身安全造成了潛在的隱患。
2.封閉性與排他性。這是戶的場所特征,居住者對(duì)“戶”享有排他性權(quán)利,外人非經(jīng)允許或有法定事由不得隨意入內(nèi),居住者有權(quán)要求非法侵入者離開自己的住所。在現(xiàn)實(shí)生活中,有時(shí)會(huì)對(duì)某些場所的屬性難以界定,如商住兩用的房屋、城市商品房、農(nóng)村毛草房、災(zāi)區(qū)臨時(shí)搭建的帳篷、乞丐居住的橋洞、汽油罐、山中洞穴以及學(xué)生集體宿舍等,此時(shí),判斷的依據(jù)仍然是其是否具備“戶”的兩個(gè)特征。
(三)“戶”與“室”的區(qū)別
實(shí)踐辦案中,還經(jīng)常出現(xiàn)將“入戶盜竊”和“入室盜竊”混同的現(xiàn)象。事實(shí)上,早在1997年刑法修訂時(shí),立法機(jī)關(guān)就將條文中的“入室”改為“入戶”,這說明兩者是有區(qū)別的。盡管兩者存在一定的交叉,但室的外延要大于戶,戶強(qiáng)調(diào)的是起居生活性,而室的功能不局限于居住,還可用于辦公、經(jīng)營等。因此,只有當(dāng)“室”具備了“戶”的“日常生活性”后,才能被認(rèn)定為“戶”。辦公樓、廠房、校舍、值班室等場所,雖然也是相對(duì)固定、封閉的內(nèi)部空間,但主要功能側(cè)重于辦公、學(xué)習(xí)以及臨時(shí)休息,不具備“戶”特有的日常生活性,故不能認(rèn)定為“戶”。
本節(jié)將選取四類在實(shí)務(wù)工作中較為常見的特殊場所,對(duì)其是否具備“戶”的屬性展開分析與探討。
(一)集商業(yè)經(jīng)營與生活起居功能于一體的場所能否認(rèn)定為“戶”
這類房屋俗稱商住兩用房。最高人民法院曾在《紀(jì)要》中寫明:集生活、經(jīng)營于一體的處所,在經(jīng)營時(shí)間內(nèi)一般不視為“戶”。但該規(guī)定過于籠統(tǒng),沒有明確何時(shí)為“一般情況”,何時(shí)可作為特殊情況而被視為“戶”。筆者認(rèn)為,應(yīng)結(jié)合犯罪區(qū)域、營業(yè)時(shí)間、場所功能等因素對(duì)場所屬性加以綜合判斷。具體可分為典型性房屋和非典型性房屋。
1.典型性商住兩用房。此類房屋經(jīng)營和生活起居功能基本均衡,可以通過場所區(qū)域或者營業(yè)時(shí)間加以劃分。
[案例一]賈某系廢品回收站經(jīng)營人,其夫婦二人居住的場所屬于沿街的庭院房,屋外掛有某某廢品回收站的店牌,大門內(nèi)前院用于堆放回收的廢品,后屋用于生活起居。李某與張某經(jīng)事先商議后決定進(jìn)入賈某的回收站內(nèi)盜竊。某日下午,李某和張某以商談銷售廢品業(yè)務(wù)為名進(jìn)入賈某的廢品回收站后,期間李某謊稱借用洗手間,從而進(jìn)入賈某居住的后屋并在房內(nèi)竊得手機(jī)兩部。
關(guān)于本案,存在的問題是,第一,二人的行為是否屬于“入戶盜竊”?第二,如果賈某房屋的格局為外屋里院,進(jìn)入賈某用于經(jīng)營廢品的后院需要路過賈某夫婦生活起居的房屋,則二人的行為又該如何定性?筆者認(rèn)為從作案地點(diǎn)判斷,該場所是商住兩用房,房內(nèi)分為院落和里屋,院落作為廢品堆放及交易的場所,具有公開性和營業(yè)性,而里屋與院落之間被磚墻隔開,且中間有門,作為單獨(dú)的生活起居場所,具有私密性,兩處互不影響,互不干涉。此種情況下,里屋具有“戶”的屬性。李某非法進(jìn)入賈某的里屋實(shí)施盜竊的行為,應(yīng)視為入戶盜竊。而如果賈某房屋的格局為外屋里院,進(jìn)入賈某用于經(jīng)營廢品的后院需要路過賈某夫婦生活起居的房屋,此時(shí)賈某夫婦居住的房屋成為了不特定人員與賈某進(jìn)行交易的必經(jīng)之路,屬于經(jīng)營場所的一條通道,一個(gè)組成部分,具有公開性,因此不能再認(rèn)定為生活區(qū)域,李某的盜竊行為也就不能視為入戶盜竊。
2.非典型性商住兩用房。此類房屋在經(jīng)營和生活起居功能上有所側(cè)重,通過空間和時(shí)間較難劃分,應(yīng)結(jié)合其功能特征加以判斷。
[案例二]賣淫女李某將其提供性服務(wù)的場所設(shè)在自己為生活起居而租用的小區(qū)公寓內(nèi),嫖客王某光顧過幾次,并看見李某將嫖資放在房間某抽屜內(nèi)。某日,王某以實(shí)施盜竊為目的,謊稱嫖娼而來到賣淫女李某的住處,趁李某洗澡之際,從房內(nèi)竊得錢款1000元后逃離。
上述案例系行為人將自己生活起居的住所兼用于違法活動(dòng)的情況,這與住戶偶爾在家中召集相對(duì)熟識(shí)和固定的人員進(jìn)行賭博活動(dòng)的情形類似,由于居住者每日用于非法活動(dòng)的時(shí)間和次數(shù)有限,頂多只能認(rèn)為其住處兼具非法活動(dòng)性質(zhì),其主要功能仍側(cè)重于生活起居且具有相應(yīng)的私密性和封閉性,故應(yīng)屬于“戶”。
但如果是在居民樓內(nèi)租房專門用于從事賭博等非法活動(dòng),部分人員居住其中的目的是為了“看場子”和隨時(shí)營業(yè)而非為了飲食起居,則行為人無論何時(shí)進(jìn)入盜竊,均不能被評(píng)價(jià)為“入戶盜竊”。
(二)職工、學(xué)生的宿舍能否認(rèn)定為“戶”
判斷此類場所的屬性,應(yīng)根據(jù)房屋坐落的區(qū)域、內(nèi)部格局、居住者人員關(guān)系等多項(xiàng)因素方加以具體分析:
1.單位在小區(qū)住宅內(nèi)為員工生活起居而租用的房屋應(yīng)認(rèn)定為“戶”。從布局來看,社會(huì)觀念中的“戶”通常指民用住宅(如商品房、經(jīng)濟(jì)適用房等),其主要功能是供他人家庭生活所用,單位在小區(qū)住宅內(nèi)租用的員工宿舍,其外觀特征及內(nèi)部結(jié)構(gòu)與普通民宅毫無區(qū)別。從功能來看,員工下班后的日常起居均發(fā)生在該房屋內(nèi),加之居住者成員彼此認(rèn)識(shí),相互之間能夠建立起較為穩(wěn)定的生活聯(lián)系,在此情況下,員工宿舍具備了“戶”應(yīng)有的“日常生活性”。有觀點(diǎn)認(rèn)為,多人居住的員工宿舍,其成員間沒有獨(dú)立的空間,也不具備排除其他成員的親友進(jìn)入房間的權(quán)利,因此缺乏私密性和排他性。事實(shí)上,除了夫妻之外,即便是有血緣關(guān)系的親屬之間,其共住一房也會(huì)存在一定程度的不自由,要求房內(nèi)居住者的自由狀態(tài)達(dá)到完全排他的程度,似乎過于苛求。同時(shí),要求員工宿舍的封閉性達(dá)到“絕緣”的程度,也實(shí)屬不可能和沒必要。一來即便是正常的家庭,有親友拜訪也是常事,因此不能要求群居的宿舍完全杜絕訪客。二來通常住房的鑰匙只有居住者才有,無論是哪名居住者的親友探訪,都有跡可循。三來既然是用于生活起居的場所,就不會(huì)出現(xiàn)絡(luò)繹不絕的陌生人進(jìn)出住房的情況,這也是宿舍其本身的生活起居功能所決定。因此,基于坐落于小區(qū)住宅內(nèi)的員工宿舍具備了日常生活功能以及必要的私密性和排他性,應(yīng)認(rèn)定為“戶”。
2.單人居住的高級(jí)學(xué)生公寓應(yīng)認(rèn)定為“戶”。目前在高校中有部分學(xué)生公寓是針對(duì)留學(xué)生或者是碩士、博士研究生而建造的,內(nèi)部格局與設(shè)施配備基本可以滿足學(xué)生的日常生活起居,且公寓系單人間,私密性較強(qiáng),雖然房門鑰匙居住者和公寓管理者均持有,但未經(jīng)學(xué)生本人允許或法定事由,其他人無權(quán)入內(nèi),學(xué)生可在房間內(nèi)自由地休息、生活以及放心地存放財(cái)物。因此,這類高級(jí)學(xué)生公寓也應(yīng)認(rèn)定為“戶”。
3.坐落于校內(nèi)的學(xué)生集體宿舍不應(yīng)認(rèn)定為“戶”。此類住房通常被稱之為“集體寢室”,作為學(xué)生學(xué)習(xí)上課之外居住的場所,其功能更體現(xiàn)在供學(xué)生休息。在房間內(nèi),通常為四至八人共同居住,每位同學(xué)所能支配的空間也不足幾平方米,其基本上不具備“戶”的“日常生活”功能。雖然學(xué)生集體宿舍與外界相對(duì)隔離,但這種封閉性、私密性和排他性卻無法與“戶”相提并論。
(三)合租房能否認(rèn)定為“戶”
最高人民法院《解釋》中明確規(guī)定:“戶”可以包括他人為生活租用的房屋。其并沒有限定租用者之間必須具備血緣或者婚姻關(guān)系,也未要求居住者必須為兩人或以上。隨著現(xiàn)代社會(huì)的進(jìn)步,人口遷徙頻繁,在外務(wù)工人員、蝸居一族同租一房,留守城市或農(nóng)村的老人獨(dú)居家中,這種情況實(shí)屬普遍,我們不能認(rèn)為他們居住的房屋因沒有血緣或婚姻紐帶連接、沒有較多的固定成員,就不是“戶”。相反地,他們的隱私權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)同樣應(yīng)得到法律的平等保護(hù)。更何況合租房其本身從功能特征、場所特征以及居住者的使用目的來看,均與“戶”基本一致。首先,合租房坐落于民用小區(qū)內(nèi),配備了完備的生活起居設(shè)施,只要居住者愿意,其完全可以實(shí)現(xiàn)居家生活的需要;其次,大部分選擇合租的人群是相互認(rèn)識(shí)甚至是關(guān)系較好的,合租者以家庭生活的意思居住其間,成員相對(duì)固定,關(guān)系相對(duì)緊密,對(duì)房屋的控制、支配及排他力均較強(qiáng)。這種情況下,合租房顯然已具備了生活起居的功能和與外界相對(duì)隔離的功能,因而可以被認(rèn)定為“戶”。
(四)酒店賓館、臨時(shí)簡易建筑能否認(rèn)定為“戶”
1.酒店旅館。此類場所通常是供客人臨時(shí)落腳和休息,多用于商業(yè)經(jīng)營而非家庭生活,其流動(dòng)性與公共性很大,經(jīng)常會(huì)有不特定的人可以合理進(jìn)出,加之居住者也不具有久居的意愿,因此一般不認(rèn)定為“戶”。但如果是長期租用供生活起居的房間,則具備了一定的“戶”的特征,如有些旅客將家屬遷至本地,全家人長期在酒店包房作為家庭住所,并在房內(nèi)添置了必要的生活物品,如電磁爐、電冰箱等,未經(jīng)旅客同意,酒店工作人員及他人無權(quán)進(jìn)入和打擾。在這種情況下,酒店的長包房就可以被認(rèn)定為“戶”。
2.臨時(shí)簡易建筑物。包括為進(jìn)行看護(hù)而搭建的各類棚房,如瓜農(nóng)的瓜棚、魚塘的漁棚、臨時(shí)搭建的值班室、建筑工地的工棚等。[7]判斷其房屋屬性時(shí)主要看其是否融入了生活的元素并具有相對(duì)私密性。比如工地上為看護(hù)建筑材料而搭建的工棚,如果看護(hù)工人僅將此視為值班室,其另有固定的住所,則不能認(rèn)定為“戶”,但如果值班工人單身或者是全家人沒有其他住處,把工棚當(dāng)住所使用,則該工棚應(yīng)認(rèn)定為“戶”。又如現(xiàn)在新興的“草莓園”,農(nóng)民每年有幾個(gè)月定期居住在簡易瓜棚內(nèi)看護(hù)和銷售草莓,晚上收攤后瓜棚就成為了其用于家庭生活的封閉場所,這時(shí)瓜棚可以被認(rèn)定為“戶”。但對(duì)于那些在建筑工地搭建的集體宿舍式的工棚,由于居住人員多而混雜,成員間彼此關(guān)系不固定,流動(dòng)性大,因此缺乏必要的生活性和私密性,不能認(rèn)定為“戶”。
在理論界對(duì)盜竊罪(未遂)的爭論多體現(xiàn)在其與既遂的分界標(biāo)準(zhǔn),而實(shí)務(wù)界爭議的焦點(diǎn)卻在于情節(jié)輕微的盜竊未遂能否定罪。本節(jié)要探討的是“入戶盜竊”未竊得財(cái)物以及竊得的財(cái)物不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的情況,倘若“入戶盜竊”且針對(duì)的是有價(jià)值的財(cái)物,即便是最終未得逞,也應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪(未遂)。
(一)“入戶盜竊”未竊得財(cái)物(包括未實(shí)行終了)不能認(rèn)定為犯罪
盜竊罪作為典型侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)犯罪,其社會(huì)危害性集中反映在盜竊數(shù)額上。我國刑法歷來以盜竊的財(cái)物價(jià)值大小作為判斷罪與非罪、罪輕罪重的界限。“入戶盜竊”作為盜竊罪中特殊的犯罪形態(tài),其侵害的法益包括他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益,故在既未遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上應(yīng)服從于盜竊罪的基本罪質(zhì),以實(shí)際取得財(cái)物為既遂標(biāo)準(zhǔn),系結(jié)果犯而非行為犯,如果行為人在實(shí)行終了后未實(shí)際竊得財(cái)物,或者是未能實(shí)行終了且盜竊對(duì)象不明或無價(jià)值,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊未遂不構(gòu)成犯罪。
(二)“入戶盜竊”取得不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的財(cái)物不能認(rèn)定為犯罪
盜竊罪的犯罪對(duì)象應(yīng)具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值,這是盜竊罪作為侵財(cái)類犯罪的本質(zhì)屬性所決定的,不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的東西無法稱之為“財(cái)”物,不可能成為盜竊罪的對(duì)象,也無法為刑法所保護(hù)。要判斷物品是否具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值,按照張明楷教授的觀點(diǎn),要看其是否具有交換價(jià)值和使用價(jià)值。當(dāng)兩者均低廉時(shí),盜竊行為因不具有實(shí)質(zhì)違法性而不能納入刑法評(píng)價(jià)的范疇。
我國刑法規(guī)定的犯罪行為要具有法益侵害性且達(dá)到一定的程度,即“質(zhì)”與“量”的統(tǒng)一。盡管“入戶盜竊”沒有明確規(guī)定數(shù)額和次數(shù)要求,但刑法對(duì)犯罪有著隱形的“量”的要求。就如盜竊罪明確規(guī)定了普通盜竊行為只要達(dá)到數(shù)額較大就構(gòu)成犯罪,但同時(shí)又通過司法解釋將情節(jié)相對(duì)輕微的盜竊行為排除在刑罰之外。因此,司法實(shí)踐中對(duì)“入戶盜竊”行為不能一概“入罪沒商量”,而是應(yīng)當(dāng)貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策,結(jié)合行為人“入戶盜竊”時(shí)的主觀動(dòng)機(jī)、客觀手段、造成的后果以及其他相關(guān)情節(jié)做出不同的處罰。對(duì)社會(huì)影響惡劣如慣偷、累犯、團(tuán)伙犯罪、持械犯罪等加大打擊力度,對(duì)于情節(jié)顯著輕微的初犯、偶犯、未成年犯、未遂犯等,根據(jù)其悔罪態(tài)度和再犯可能性,適時(shí)地運(yùn)用刑法第13條“但書”的出罪功能,將其降格為行政法規(guī)調(diào)整的范疇,實(shí)現(xiàn)公正與效率并舉。
注釋:
[1]金昌俊:《淺析刑法修正案(八)中盜竊罪的構(gòu)成要件》,載《延邊大學(xué)學(xué)報(bào)》2012年第1期。
[2]陳興良:《刑法疏義》,中國人民公安大學(xué)出版社1997版,第435頁。
[3]熊洪文:《再談對(duì)搶劫罪之加重情形的認(rèn)定》,載《人民檢察》1999年第7期。
[4]周振想、林維:《搶劫罪特別類型研究》,載《人民檢察》1999年第1期。
[5]肖中華:《論搶劫罪適用中的幾個(gè)問題》,載《法律科學(xué)》1998年第5期。
[6]最高人民檢察院刑事檢察廳編:《最新刑法釋義與適用指南》,中國檢察出版社1997年版,第427頁。
[7]郭立新、楊迎澤主編:《刑法分則適用疑難問題解》,中國檢察出版社2006年版,第172頁。
*浙江省杭州市人民檢察院副檢察長[310014]
**浙江省杭州市西湖區(qū)人民檢察院[310007]