福建海峽銀行寧德分行 陳嵩林

我國商業(yè)銀行獨(dú)立董事制度探究

福建海峽銀行寧德分行 陳嵩林

近年來，我國商業(yè)銀行股改步伐日趨加快，截至2010年6月末，全國已經(jīng)有大小15家銀行獲準(zhǔn)上市，這表明將我國商業(yè)銀行建成具有優(yōu)良公司治理結(jié)構(gòu)、現(xiàn)代企業(yè)特征的股份制商業(yè)銀行已成為金融改革的必由之路。但與此同時(shí)，金融體制中還有許多深層次的矛盾尚未解決，產(chǎn)權(quán)不清、職責(zé)不明、人治為主、結(jié)構(gòu)脆弱、監(jiān)督缺位、制約失衡等弊端對(duì)金融改革的不良影響還未消除，而獨(dú)立董事制度作為改善商業(yè)銀行公司治理結(jié)構(gòu)的一個(gè)重要手段距離理想效果還有較大差距，本文就獨(dú)立董事制度在我國商業(yè)銀行中的現(xiàn)狀、作用、存在問題及改進(jìn)措施進(jìn)行一些探討，希望能對(duì)我國金融改革的圓滿完成有所幫助。

一、獨(dú)立董事制度在我國商業(yè)銀行的引入背景和現(xiàn)狀

（一）獨(dú)立董事的定義及設(shè)立目的

獨(dú)立董事產(chǎn)生于20世紀(jì)70年度末的美國，英文全稱為“Independent Director”，是指具有完全意志、代表公司的全體股東和公司整體利益的董事會(huì)成員。獨(dú)立董事獨(dú)立于公司的管理和經(jīng)營活動(dòng)以及那些有可能影響他們做出獨(dú)立判斷的事物之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨(dú)立判斷的關(guān)系，具有獨(dú)立性、客觀性、公正性、專家性、兼職性等特征，其中獨(dú)立性是最重要的。

最初設(shè)立獨(dú)立董事時(shí)的主要目的是想通過對(duì)董事會(huì)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)適當(dāng)?shù)赝獠炕?，形成?duì)“內(nèi)部人”的外部監(jiān)督制約機(jī)制，從而完善公司治理結(jié)構(gòu)，防范經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，最終保證國家經(jīng)濟(jì)的健康有序發(fā)展。同時(shí)，獨(dú)立董事能夠比較公正和客觀地發(fā)表意見，有助于保證董事會(huì)運(yùn)作的公正性和透明性，從而在一定程度上維護(hù)和保障股東的權(quán)益。

（二）獨(dú)立董事制度在我國商業(yè)銀行的引入背景

1999 年，我國部分境外上市公司為適應(yīng)國際規(guī)則，開始建立獨(dú)立董事制度；其后，為規(guī)范上市公司行為、維護(hù)我國證券業(yè)健康有序發(fā)展，中國證監(jiān)會(huì)于2001年8月發(fā)布《關(guān)于上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，獨(dú)立董事制度正式步入實(shí)施階段，部分上市的股份制商業(yè)銀行開始按要求設(shè)立自己的獨(dú)立董事；2002年1月中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》和同年6月中國人民銀行發(fā)布的《股份制商業(yè)銀行獨(dú)立董事和外部監(jiān)事制度指引》進(jìn)一步推動(dòng)了我國商業(yè)銀行獨(dú)立董事制度的建立與完善，至此，我國上市的15家股份制商業(yè)銀行已全部設(shè)立了獨(dú)立董事。

二、獨(dú)立董事制度在我國商業(yè)銀行中的作用

由于我國與產(chǎn)生獨(dú)立董事制度的英美法系國家不同，實(shí)行的是“二元制”公司治理結(jié)構(gòu)，本身具有一個(gè)行使監(jiān)督權(quán)的監(jiān)事會(huì)，因此在獨(dú)立董事職責(zé)設(shè)定和角色定位中應(yīng)充分考慮到監(jiān)事會(huì)的功能，避免監(jiān)督功能沖突和無人負(fù)責(zé)局面的出現(xiàn)。從現(xiàn)行相關(guān)法規(guī)看，獨(dú)立董事因?yàn)榭梢元?dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和直接參與董事會(huì)表決，具有比監(jiān)事會(huì)更主動(dòng)和更直接的監(jiān)督權(quán)，因此應(yīng)根據(jù)其自身特點(diǎn)，同時(shí)兼顧商業(yè)銀行以貨幣為經(jīng)營對(duì)象的特殊性質(zhì)，確定商業(yè)銀行獨(dú)立董事作用如下：

（一）監(jiān)督制衡作用

獨(dú)立董事的首要職責(zé)就是對(duì)控股股東濫用控股權(quán)進(jìn)行制衡，通過各種手段監(jiān)督商業(yè)銀行經(jīng)營管理，最終達(dá)到防范風(fēng)險(xiǎn)和維護(hù)股東權(quán)益的目的。由于我國商業(yè)銀行股權(quán)結(jié)構(gòu)中流通股占比小、一股獨(dú)大現(xiàn)象十分普遍，這些絕對(duì)控股權(quán)股東的存在，必然使股東大會(huì)和董事會(huì)作用大打折扣，因?yàn)榭毓晒蓶|能夠利用手中的控股權(quán)左右商業(yè)銀行的經(jīng)營管理，進(jìn)行違反市場規(guī)則的風(fēng)險(xiǎn)交易和關(guān)聯(lián)交易，從而影響銀行的健康發(fā)展，甚至可能導(dǎo)致金融危機(jī)。在這種情況下，監(jiān)事會(huì)由于缺乏足夠有效制約手段，無法切實(shí)履行監(jiān)督功能，這就使具有一定否決權(quán)和外部審計(jì)權(quán)的獨(dú)立董事作用顯得尤為重要，需要靠他們來有效防止控股股東為所欲為，在經(jīng)營管理的各個(gè)層次設(shè)置防范風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)卡。

（二）約束高管作用

獨(dú)立董事可以通過審計(jì)、提名、考核、薪酬委員會(huì)等平臺(tái)，履行提出高管人員候選人、評(píng)價(jià)高管人員業(yè)績以及審定報(bào)酬方案職責(zé)，從制度上對(duì)商業(yè)銀行高管人員的資格和行為進(jìn)行把關(guān)，賞優(yōu)罰劣，促使高管人員在實(shí)現(xiàn)股東利益最大化的同時(shí)依法經(jīng)營，防止因人為因素造成風(fēng)險(xiǎn)。

（三）增信拓業(yè)作用

隨著我國銀行業(yè)開放進(jìn)程日益深入，商業(yè)銀行在對(duì)外開放的同時(shí)也面臨對(duì)外開拓的挑戰(zhàn)，而要想提高外資股東投資信心、增強(qiáng)銀行自身資金實(shí)力或是提高在外分支機(jī)構(gòu)信譽(yù)、拓展當(dāng)?shù)厥袌?，建立健全有效的?dú)立董事制度都是必不可少的。

（四）智庫軍師作用

獨(dú)立董事一般都是各行業(yè)的專家，具有其特有的專長和技能，能夠從多角度、多層次為商業(yè)銀行的改革發(fā)展提出長遠(yuǎn)的建設(shè)性意見和建議，對(duì)我國商業(yè)銀行發(fā)展壯大起到促進(jìn)作用。

三、目前我國商業(yè)銀行獨(dú)立董事制度存在的主要問題

（一）缺乏獨(dú)立性問題

確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性是實(shí)施獨(dú)立董事制度的關(guān)鍵，也是其生命力之所在，但我國商業(yè)銀行獨(dú)立董事保持獨(dú)立性難度極大，主要體現(xiàn)在：

1、當(dāng)前我國對(duì)獨(dú)立董事制度的相關(guān)規(guī)定還停留在準(zhǔn)則、指引上，未將確立獨(dú)立董事的獨(dú)立性提升到法律的高度。

2、長期以來受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響，我國商業(yè)銀行特別是大型商業(yè)銀行中保持著濃厚的行政色彩，銀行內(nèi)部主要依靠政治手腕而不是按市場規(guī)則實(shí)行層層控制，高管人員權(quán)力過大，卻又幾乎不承擔(dān)或很少承擔(dān)責(zé)任，在這種行政化體制背景下，獨(dú)立董事很難保持獨(dú)立性。

3、絕對(duì)控股股東的存在可能使其操縱股東會(huì)和董事會(huì)對(duì)獨(dú)立董事的任免及職權(quán)行使設(shè)置阻礙，并通過薪酬手段，從利益關(guān)系上削弱獨(dú)立董事的獨(dú)立性。

（二）效用受限問題

在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，由于存在管理經(jīng)營績效評(píng)估機(jī)構(gòu)和相當(dāng)完善的經(jīng)理人市場，獨(dú)立董事多由具備專業(yè)管理能力和經(jīng)驗(yàn)的人員擔(dān)任。而目前我國商業(yè)銀行獨(dú)立董事市場還不規(guī)范，從上市股份制商業(yè)銀行獨(dú)立董事結(jié)構(gòu)來看：有33人在企業(yè)或事業(yè)機(jī)構(gòu)擔(dān)任要職，占比38.37%；有46人從末有過金融從業(yè)經(jīng)歷，占比53.49%；有11人為前政府官員，占比12.8%。要這些人在短時(shí)間內(nèi)掌握履行職責(zé)所需的金融知識(shí)，提出有深度、有價(jià)值的建設(shè)性意見難度極大，這就存在一個(gè)時(shí)間和資格上的制約條件。

另一方面，現(xiàn)代商業(yè)銀行規(guī)模龐大、網(wǎng)點(diǎn)眾多，分支機(jī)構(gòu)所處環(huán)境各不相同，要了解其整體經(jīng)營情況需要大量的信息，而獨(dú)立董事只能通過現(xiàn)任經(jīng)營管理層的介紹和相關(guān)記錄取得履行職責(zé)所需的信息，在當(dāng)前我國信息披露和傳導(dǎo)機(jī)制不健全的前提下，這些經(jīng)過包裝后的信息客觀存在虛假、誤導(dǎo)、歪曲等可能，這也限制了獨(dú)立董事效能的發(fā)揮。

（三）不良外部環(huán)境問題

西方經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家通過長期的努力，業(yè)已形成完整而規(guī)范的信用體系，加上其大部分獨(dú)立董事本身具有較高的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，提高個(gè)人聲譽(yù)已經(jīng)成為其發(fā)揮作用的主要?jiǎng)恿碓?。而在我國，傳統(tǒng)的信用關(guān)系主要依賴的是道德的教化而非法律約束，加上當(dāng)前正面臨市場經(jīng)濟(jì)的條件下傳統(tǒng)信用體系面臨瓦解而新的公共信用還沒有形成的現(xiàn)狀，導(dǎo)致了嚴(yán)重的信用危機(jī)。中國財(cái)政部的一項(xiàng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，僅在2001年上半年，就有超過400個(gè)注冊會(huì)計(jì)師因?yàn)楦鞣N失信與造假行為而受到不同程度的處分。因此，這種在公共領(lǐng)域建立以契約為基礎(chǔ)的誠信關(guān)系的漫長過程，也給獨(dú)立董事功效的發(fā)揮制造了一個(gè)無法超越的桎梏。

四、完善我國商業(yè)銀行獨(dú)立董事制度的措施

（一）修改健全相關(guān)法律，夯實(shí)完善法源基礎(chǔ)

明確的權(quán)力和義務(wù)是獨(dú)立董事制度有效運(yùn)行的前提，因此，應(yīng)針對(duì)當(dāng)前獨(dú)立董事相關(guān)法規(guī)尚未健全的現(xiàn)狀，對(duì)現(xiàn)行的《公司法》、《商業(yè)銀行法》等法規(guī)進(jìn)行修訂，增加獨(dú)立董事條款，并在獨(dú)立董事制度穩(wěn)定運(yùn)行一段時(shí)間后，結(jié)合運(yùn)行實(shí)踐，建立完善有中國特色的《獨(dú)立董事法》，對(duì)獨(dú)立董事的職權(quán)、義務(wù)、人員來源、組織方式及薪酬安排等條件加以約束，從法律上明確獨(dú)立董事制度的地位和職責(zé)。

（二）建立商業(yè)銀行獨(dú)立董事行業(yè)自律體系，促進(jìn)獨(dú)立董事的職業(yè)化

1、成立商業(yè)銀行獨(dú)立董事協(xié)會(huì)，規(guī)范獨(dú)立董事執(zhí)業(yè)行為。首先，應(yīng)制定商業(yè)銀行獨(dú)立董事執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則，明確獨(dú)立董事執(zhí)業(yè)責(zé)任，并出臺(tái)相關(guān)獎(jiǎng)懲措施，為獨(dú)立董事職業(yè)化確定標(biāo)準(zhǔn)框架；其次，在現(xiàn)行金融機(jī)構(gòu)高管人員任職資格管理辦法中增加獨(dú)立董事條款，從資格準(zhǔn)入上進(jìn)行把關(guān)；第三，是要改變我國商業(yè)銀行獨(dú)立董事結(jié)構(gòu)、資格不合理的現(xiàn)狀，聘請既熟悉金融業(yè)務(wù)，又有一定管理經(jīng)驗(yàn)、視野開闊的專家及專業(yè)人士加入商業(yè)銀行獨(dú)立董事隊(duì)伍，為獨(dú)立董事作用有效發(fā)揮提供人員保證；第四，定期不定期對(duì)已有的和潛在的商業(yè)銀行獨(dú)立董事人選進(jìn)行金融專業(yè)培訓(xùn)和教育，提高其執(zhí)業(yè)水平；第五，在目前沒有專業(yè)資質(zhì)評(píng)估機(jī)構(gòu)的現(xiàn)狀下，由協(xié)會(huì)對(duì)獨(dú)立董事的資質(zhì)和經(jīng)營績效定期進(jìn)行評(píng)估，提供權(quán)威的可行性論證，增強(qiáng)獨(dú)立董事的行業(yè)自律性；最后，引入市場機(jī)制，對(duì)商業(yè)銀行獨(dú)立董事實(shí)行優(yōu)勝劣汰，堅(jiān)決清退那些不能勝任職責(zé)的獨(dú)立董事，并對(duì)違規(guī)違紀(jì)者予以處罰。?

2、建立商業(yè)銀行獨(dú)立董事事務(wù)所，完善對(duì)獨(dú)立董事的管理。獨(dú)立董事可以以加入事務(wù)所的方式執(zhí)業(yè)，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事自然人責(zé)任向法人責(zé)任的轉(zhuǎn)化，一方面獨(dú)立董事事務(wù)所可以通過限制同時(shí)任職公司數(shù)量、建立任職動(dòng)態(tài)檔案、規(guī)定履職時(shí)間及深度等方式有效約束獨(dú)立董事執(zhí)業(yè)行為；另一方面還可以獨(dú)立董事的抗風(fēng)險(xiǎn)能力，一旦爆發(fā)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)能承擔(dān)起更大的損失賠償責(zé)任。

（三）改革商業(yè)銀行獨(dú)立董事薪酬發(fā)放制度，建立保險(xiǎn)保障機(jī)制

為避免控股股東通過操縱獨(dú)立董事的薪酬導(dǎo)致其獨(dú)立性的削弱，應(yīng)對(duì)現(xiàn)行薪酬制度進(jìn)行改革：一是結(jié)合我國信用體系的建立健全，發(fā)揮聲譽(yù)激勵(lì)對(duì)獨(dú)立董事的促進(jìn)作用；二是把獨(dú)立董事直接向任職商業(yè)銀行領(lǐng)取薪酬方式改為按合同向獨(dú)立董事協(xié)會(huì)領(lǐng)取，其報(bào)酬來源可從商業(yè)銀行提取獨(dú)立董事專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)和證券交易所從印花稅中提取一定比例兩部分解決。

此外，還應(yīng)建立獨(dú)立董事的保險(xiǎn)機(jī)制，由任職商業(yè)銀行或獨(dú)立董事事務(wù)所為獨(dú)立董事投保過失責(zé)任險(xiǎn)，就除欺詐和故意行為以外的事項(xiàng)免除獨(dú)立董事個(gè)人訴訟和賠償風(fēng)險(xiǎn)。在確定保險(xiǎn)費(fèi)用的支付和保險(xiǎn)期限時(shí)，還應(yīng)考慮到當(dāng)獨(dú)立董事終止任職后，其所獲保險(xiǎn)和保障政策是否能夠持續(xù)，以消除獨(dú)立董事在采取行動(dòng)時(shí)的顧慮。

（四）營造誠信的外部環(huán)境，保障獨(dú)立董事作用的有效發(fā)揮

1、完善相關(guān)的外部監(jiān)督機(jī)制。目前，許多西方發(fā)達(dá)國家都已經(jīng)建立了完善而發(fā)達(dá)的外部監(jiān)督機(jī)制，如強(qiáng)制的信息公布制度、股東衍生訴訟、證券交易所的自律規(guī)則等極為有效的風(fēng)險(xiǎn)訴訟機(jī)制，而我國才剛剛建立獨(dú)立董事制度，上述的制度還一片空白，因此應(yīng)及早盡快建立，為獨(dú)立董事提供更多的監(jiān)督工具和手段。

2、建立有效的信用評(píng)估體系。有效的評(píng)估體系能夠促進(jìn)獨(dú)立董事隊(duì)伍素質(zhì)和執(zhí)業(yè)水平的提高：一方面，商業(yè)銀行能夠隨時(shí)了解擬任獨(dú)立董事的信用狀況(資產(chǎn)和負(fù)債)和信用記錄，避免存在信用缺陷的人員進(jìn)入獨(dú)立董事隊(duì)伍，從根源上設(shè)置防范關(guān)卡；另一方面，獨(dú)立董事在任職銀行中的所作所為將被準(zhǔn)確地記入信用檔案，獨(dú)立董事一旦發(fā)生非法獲益或嚴(yán)重失職行為，將給自己留下不良信用的烙印，一直伴隨其以后的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷并直接影響其未來發(fā)展，這種巨大的違規(guī)成本也必然會(huì)促進(jìn)獨(dú)立董事更好地履行職責(zé)。

（五）做好獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的分工協(xié)作，形成雙管齊下的監(jiān)督局面

首先,應(yīng)分清獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的不同性質(zhì)和功能，然后從二者不同監(jiān)督功能的特點(diǎn)出發(fā)，設(shè)計(jì)獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職權(quán)范圍，重點(diǎn)加強(qiáng)獨(dú)立董事對(duì)控股股東及其指派的董事、高級(jí)管理人員和銀行關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督和審查。在目標(biāo)一致的前提下，把握好“各行其職、各負(fù)其責(zé)、有所分工、適當(dāng)交叉、相互監(jiān)督、互相依存”的原則，建立獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)之間的磋商、協(xié)作機(jī)制，通過定期召開僅有獨(dú)立董事和監(jiān)事參加的會(huì)議,相互交換信息,通報(bào)情況，避免出現(xiàn)監(jiān)督真空和監(jiān)督滯后，打造一個(gè)齊抓共管、卓有成效的監(jiān)督局面。

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