兩地車牌的沖突
隨著珠海橫琴島的開發(fā),以及港珠澳大橋等一批合作項(xiàng)目的展開,香港澳門與內(nèi)地政府間的合作越來越頻繁,走在深圳或珠海的街道,現(xiàn)在人們?cè)缫蚜?xí)慣看見掛有兩地車牌的各款名車穿梭于大街小巷。
這里所謂的兩地車牌車,是指掛有粵港和粵澳兩地車牌的車輛,在廣東省及周邊地區(qū)比較常見。這些車從性質(zhì)上來說是香港或澳門的車,是為了進(jìn)出內(nèi)地方便,內(nèi)地政府給予港澳地區(qū)居民的便利條件。由于只要投資達(dá)到一定的數(shù)額便可以申請(qǐng)成功,所以不少港澳居民選擇在深圳珠海等地買房,享受一種兩地生活。但便利生活的同時(shí),也容易產(chǎn)生糾紛。
拿一位澳門居民與珠海居民產(chǎn)生糾紛作為分析,若這位澳門居民把具有兩地車牌的車輛賣給了一位珠海的內(nèi)地居民,之后他們產(chǎn)生了爭議,以及有關(guān)價(jià)格等合同之債的問題。
在債權(quán)問題上有關(guān)對(duì)當(dāng)事人選擇的法律的效力,大陸與澳門的法律有一致的確認(rèn)。但在如下兩個(gè)問題上,有所不同,一是如何確定當(dāng)事人選擇法律的意思表示;二是對(duì)當(dāng)事人選擇法律有無限制。
澳門法律規(guī)定,涉外合同,適用當(dāng)事人明示或默示選定的法律。大陸在最新通過的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》中明確表示:尊重雙方當(dāng)事人的意思自治選擇法律的適用,第3條規(guī)定:“當(dāng)事人依照法律規(guī)定可以明示選擇涉外民事關(guān)系適用的法律。”明示選擇做出了規(guī)定,此外只有在關(guān)于外國法律的適用將導(dǎo)致?lián)p害中國社會(huì)公共利益和在外國法律不能查明的這兩種情形下加以限制,從而適用大陸地區(qū)的法律。所以大陸采用的是明示的原則,如果糾紛產(chǎn)生時(shí),合同雙方?jīng)]有明示選定適用法律,在大陸則會(huì)認(rèn)為沒有選擇適用,而不會(huì)像澳門那樣接受默示的選擇適用法律,另外例外情形大陸對(duì)當(dāng)事人的選擇法律做出了限制。
此外,當(dāng)事人沒有選擇法律或者選擇無效時(shí),如何確定法律適用的問題,大陸與澳門也有著不同的對(duì)待。澳門法律規(guī)定,如當(dāng)事人未就適用的法律做出選定時(shí),適用合同雙方當(dāng)事人的共同常居所地法。如缺乏共同居所,適用合同締結(jié)地法。如為無償合同則適用提供利益一方的常居地法。澳門的規(guī)定采用有條件選擇的傳統(tǒng)規(guī)則。大陸調(diào)整國際和區(qū)際關(guān)系的立法是最新的,所以采用了當(dāng)今主流一致的“最密切聯(lián)系原則”。
選擇適用何種法律非常重要。如果在案件的審理中要求適用道路交通法規(guī),對(duì)案情作為認(rèn)定條件時(shí),我們可以查看《澳門道路交通法》第37條:駕駛員遇行人時(shí)的處理方法;第一款:接近有信號(hào)標(biāo)明的人行道時(shí),如該人行橫道由交通燈或執(zhí)法人員指揮車輛通行或人車通行,駕駛員即使獲準(zhǔn)前行,亦應(yīng)讓已開始橫過車行道的行人通過。第103條:不讓行人先行;一違反第三十七條規(guī)定者,科處罰金澳門幣600元至2500元。二累犯者,科處罰金澳門幣1200元至5000元,即禁止駕駛兩個(gè)月至六個(gè)月。
而我們對(duì)比《廣東省交通管理?xiàng)l例》第33條:機(jī)動(dòng)車行經(jīng)沒有交通信號(hào)的道路時(shí),遇老年人兒童孕婦抱嬰者,以及持盲杖的盲人行走不便的殘疾人橫過道路,應(yīng)該停車讓行。機(jī)動(dòng)車噴涂“校車”字樣并載有學(xué)生的車輛應(yīng)當(dāng)讓行。第57條第九項(xiàng):不避讓持盲杖的盲人的,責(zé)令改正,處警告或者一百五十元罰款。對(duì)第33條的情況只有不避讓持盲杖的盲人的情況進(jìn)行處罰。當(dāng)然不是說不進(jìn)行處罰就是不違反法律,可是我們看見澳門與廣東省對(duì)于讓行上規(guī)定就是不相同,換句話說,澳門人在澳門的交通道路上可能觸犯法律的行為,在大陸的道路上也許僅僅受到道德譴責(zé)。那么適用澳門的法律對(duì)于受害者也許更為有利,那么他可能會(huì)去盡量爭取適用澳門法律。
中國區(qū)際法律沖突的現(xiàn)狀
中國的區(qū)際法律沖突特指根據(jù)“一國兩制”方針,不同法域在根源上造成了兩地間的法律沖突。至于中國區(qū)際法律沖突產(chǎn)生的原因,是由于大陸及港澳臺(tái)地區(qū)均有獨(dú)立法律存在并長期適用。
(一)澳門:制定新法,同樣處理
澳門在回歸之前長期采用的葡萄牙的法律體系,回歸后依然沿用的葡萄牙的法制未作根本變化,不論體制還是內(nèi)容,其中沖突法也沒有經(jīng)過變更。對(duì)區(qū)際法律沖突與國際法律沖突不作區(qū)分同樣處理的方式成為澳門與香港的共同做法。
(二)大陸:參照適用,優(yōu)惠待遇
對(duì)于區(qū)際法律沖突的解決,內(nèi)地的做法長期以來都非常明確和穩(wěn)定,那就是把涉港澳臺(tái)關(guān)系視為涉外關(guān)系處理,區(qū)際法律沖突參照適用解決國際法律沖突的原則和規(guī)則。在管轄權(quán)法律適用和司法協(xié)助方面,內(nèi)地對(duì)港澳臺(tái)地區(qū)也是參照外國處理的,并制定了相關(guān)的條例。
大陸近年來一直在尋求解決這些沖突的方法,第十一屆全國人大常委會(huì)第十七次會(huì)議于2010年10月28日表決通過了《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》,并將自2011年4月1日起施行。該法規(guī)第一次將沖突規(guī)則集中規(guī)定在同一部單行法律中,結(jié)束以往散亂分布在各民商事法律中的狀況,使得我國的沖突規(guī)則系統(tǒng)化。該法規(guī)定“適用中華人民共和國法律”的情況,只有關(guān)于外國法律的適用將導(dǎo)致?lián)p害中國社會(huì)公共利益的第5條和在外國法律不能查明的情形下應(yīng)適用何國法的第10條第2款。并且在總則中規(guī)定了當(dāng)事人意思自治原則,除了合同領(lǐng)域外其他例如知識(shí)產(chǎn)權(quán)不當(dāng)?shù)美阮I(lǐng)域均準(zhǔn)許當(dāng)事人協(xié)議選擇準(zhǔn)據(jù)法;此外最密切聯(lián)系原則也作為一項(xiàng)補(bǔ)充性原則寫入了總則里?!吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》一改大陸法國家一般采國籍國法主義,普通法國家一般采住所地法主義的做法,創(chuàng)新性地以經(jīng)常居所為主要連結(jié)點(diǎn),巧妙地避免了此類問題出現(xiàn)時(shí)的尷尬。毫無疑問,該法規(guī)將成為此后一段時(shí)間內(nèi)大陸解決涉港澳臺(tái)及涉外民商事糾紛的法律適用問題的主要依據(jù)。
解決問題適用的模式
各法域無需制定專門的區(qū)際私法,各法域法官在審理涉及區(qū)際法律沖突問題的案件時(shí),可以直接援引國際私法中的沖突規(guī)范,或者類推適用國際私法規(guī)則來解決區(qū)際法律沖突。其實(shí)這不是像一些學(xué)者說的那樣,單單只是為了節(jié)約立法成本的問題。
首先,統(tǒng)一實(shí)體法途徑,是指通過統(tǒng)一中國各法域的民商實(shí)體法,來解決法律沖突,當(dāng)然這是十分理想的,只是目前的情況并不滿足其成立的條件。其一,大陸香港澳門和臺(tái)灣的民商法律差異太大,如前所說它們?cè)诒举|(zhì)上差異太大短期內(nèi)難以真正實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一實(shí)體法方式協(xié)調(diào);其二,這樣做與“一國兩制”的方針相抵觸;其三,四個(gè)區(qū)域都有其自己的終審法院,無法以最高司法機(jī)關(guān)的審判來促進(jìn)其統(tǒng)一。
其次,制定統(tǒng)一的區(qū)際私法也存在難題。其一,由于各區(qū)域的法律差異大,短期內(nèi)難以協(xié)調(diào);其二,各法域有獨(dú)立的立法權(quán),只能依靠各法域的平等協(xié)商,實(shí)行起來太艱難;其三,立法一定會(huì)與“一國兩制”方針產(chǎn)生矛盾,同樣這只是太理想化了。
再而,各區(qū)域分別制定自己的區(qū)際私法。由各個(gè)區(qū)域自行制定,只會(huì)大大增加區(qū)際法律沖突的復(fù)雜性,與我們統(tǒng)一區(qū)際法律沖突規(guī)范的初衷相背離。
編輯家英宏 xjjyh_326@163.com