段 冰

(江蘇教育學(xué)院，江蘇 南京210024)

近年來(lái)，隨著國(guó)有企業(yè)改革的深化和市場(chǎng)機(jī)制的進(jìn)一步確立，公司之間兼并、收購(gòu)、合并步伐加快。無(wú)論是經(jīng)濟(jì)類(lèi)還是法律類(lèi)的學(xué)術(shù)著作，這些術(shù)語(yǔ)都頻頻出現(xiàn)。但是對(duì)于這些詞語(yǔ)間的共性、區(qū)別和關(guān)系，則很少有著作專(zhuān)門(mén)論及，從而在一定程度上造成了人們對(duì)這些術(shù)語(yǔ)的模糊認(rèn)識(shí)以至濫用，澄清上述概念是非常必要的。

一、兼并的法律含義辨析

兼并(merge)，含有吞并、吸收、合并之意。美國(guó)《大不列顛百科全書(shū)》對(duì)兼并的解釋是:“指兩家或更多的獨(dú)立企業(yè)，公司合并組成一家企業(yè)，通常是由一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一家或更多的公司?！奔醇娌⒁彩且环N合并，但并非是平等的新設(shè)合并，而是一種吸收合并。通常融合或相互吸收一方的價(jià)值或重要性上要弱于另一方，融合或相互吸收后，較不重要的一方不再獨(dú)立存在。例如密蘇里公司(missouri corporation)并入密西西比公司(mississippi corporation)，密蘇里公司的股票證書(shū)被交出并轉(zhuǎn)換成為密西西比公司的股票證書(shū)，密蘇里投票證書(shū)被打上孔封存在庫(kù)房里，密蘇里公司不復(fù)存在。兼并一詞在我國(guó)是企業(yè)法中的一個(gè)概念，主要是指“全民所有制企業(yè)之間兼并”，公司法中并沒(méi)有“兼并”這個(gè)概念，所以“公司兼并”并沒(méi)有法律依據(jù)，但是在實(shí)踐及一些理論探討中，都承認(rèn)了“公司兼并”這一提法。國(guó)家體改委、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局在1989年2月19日聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》第一條稱(chēng)“本辦法所稱(chēng)兼并，是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買(mǎi)其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。不通過(guò)購(gòu)買(mǎi)方式實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬本法規(guī)范?！痹撧k法又規(guī)定了“企業(yè)兼并”的四種形式，即承債式、購(gòu)買(mǎi)式、吸收股份式和控股權(quán)式。1996年8月20日財(cái)政部印發(fā)的《企業(yè)兼并有關(guān)財(cái)務(wù)問(wèn)題的暫行規(guī)定》第2條規(guī)定:“本辦法所稱(chēng)‘兼并’，是指一個(gè)企業(yè)通過(guò)購(gòu)買(mǎi)等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其失去法人資格或雖然保留法人資格但變更投資主體的一種行為”。立法上指出了實(shí)施兼并的方式即一個(gè)企業(yè)通過(guò)有償購(gòu)買(mǎi)另一個(gè)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，后果體現(xiàn)為被兼并企業(yè)“喪失法人資格”或者“改變法人實(shí)體”。所謂“改變法人實(shí)體”應(yīng)該是被兼并企業(yè)法人資格不喪失，而控制權(quán)發(fā)生變化或投資主體改變或資產(chǎn)被其它企業(yè)購(gòu)買(mǎi)。但實(shí)踐中兼并的法律后果均體現(xiàn)為被兼并企業(yè)的法人資格喪失。根據(jù)國(guó)外及我國(guó)的相關(guān)法規(guī)和學(xué)術(shù)著作也可以看出，所謂的“企業(yè)兼并”，是指在企業(yè)間吸收合并，即在競(jìng)爭(zhēng)中優(yōu)勢(shì)企業(yè)以有償給付而取得劣勢(shì)企業(yè)全部的資產(chǎn)占有、使用、收益和處分的權(quán)利。在這種兼并過(guò)程中，存續(xù)企業(yè)不僅保持原來(lái)的企業(yè)名稱(chēng)，而且有權(quán)獲得其他被吸收企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)，同時(shí)承擔(dān)債務(wù)，被兼并企業(yè)從此就不復(fù)存在。這就是說(shuō)被兼并企業(yè)的法人資格的取消，企業(yè)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)梢哉J(rèn)為是企業(yè)兼并的基本特征?？梢?jiàn)，上述兩個(gè)規(guī)定只是為了適應(yīng)企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易，體制轉(zhuǎn)軌、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整的需要而從實(shí)用的角度出臺(tái)的，并無(wú)完整和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)牧⒎êx。通過(guò)以上對(duì)兼并特征的分析不難看出，兼并實(shí)際上就是公司法上的吸收合并。相比較而言，《公司法》中關(guān)于公司合并的含義的規(guī)定更具有立法意義。為了追求法律概念和體系的嚴(yán)謹(jǐn)，筆者建議在我國(guó)的立法文件中應(yīng)取消“兼并”一詞而代之以“吸收合并”，在一些正式場(chǎng)合應(yīng)盡量避免“兼并”一詞的濫用。

二、收購(gòu)的法律含義辨析

從法律上說(shuō)，收購(gòu)是指通過(guò)要約或者協(xié)議的方式，購(gòu)買(mǎi)某一公司股份或者控制權(quán)的行為。我國(guó)《證券法》對(duì)“上市公司收購(gòu)”所下的定義是:指投資者公開(kāi)購(gòu)買(mǎi)股份有限公司依法上市的股份，以達(dá)到對(duì)該公司控股或兼并的目的。這里所說(shuō)的收購(gòu)即指股權(quán)收購(gòu)。股權(quán)收購(gòu)(acquisitions，stock acquisitions)是指收購(gòu)者以現(xiàn)金、股票或其他有價(jià)證券為對(duì)價(jià)，向目標(biāo)公司的股東購(gòu)買(mǎi)股份，獲取目標(biāo)公司全部或部分股份，進(jìn)而取得對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)。在股權(quán)收購(gòu)中，交易的主體是收購(gòu)公司與目標(biāo)公司股東，交易的對(duì)象是目標(biāo)公司股權(quán)，收購(gòu)方最終取得的是對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)。股權(quán)收購(gòu)對(duì)目標(biāo)公司的效力體現(xiàn)為，目標(biāo)公司成為收購(gòu)方的子公司，但仍作為獨(dú)立的法人主體存在。在收購(gòu)目標(biāo)公司多數(shù)股權(quán)時(shí)，目標(biāo)公司成為收購(gòu)方的控股公司子公司;在收購(gòu)目標(biāo)公司全部股權(quán)時(shí)，目標(biāo)公司成為收購(gòu)方的全資子公司。在這兩種情況下，目標(biāo)公司都不喪失法律人格。

收購(gòu)還有一種形式是資產(chǎn)收購(gòu)。資產(chǎn)收購(gòu)(asset acquisitions，sale of assets)，是指購(gòu)買(mǎi)方以現(xiàn)金、股票或其他有價(jià)證券為對(duì)價(jià)，收購(gòu)賣(mài)方公司全部或?qū)嵸|(zhì)全部的資產(chǎn)而接管賣(mài)方公司的營(yíng)業(yè)。在資產(chǎn)收購(gòu)中，交易的對(duì)象是賣(mài)方公司的全部或?qū)嵸|(zhì)全部的資產(chǎn)，交易的直接結(jié)果是賣(mài)方公司往往因出售資產(chǎn)而停止經(jīng)營(yíng)、進(jìn)行清算并最終喪失主體資格。在資產(chǎn)收購(gòu)中，購(gòu)買(mǎi)方可以是法人企業(yè)，也可以是自然人企業(yè)，法律對(duì)其通常沒(méi)有限制。資產(chǎn)收購(gòu)的客體是賣(mài)方公司的資產(chǎn)，而不是賣(mài)方公司本身或賣(mài)方公司的股份。資產(chǎn)收購(gòu)后，購(gòu)買(mǎi)方公司可取得收購(gòu)合同中規(guī)定的各種資產(chǎn)所有權(quán)，可以用這些資產(chǎn)繼續(xù)原營(yíng)業(yè)，但購(gòu)買(mǎi)方不承擔(dān)被收購(gòu)公司的債務(wù)。(雙方約定購(gòu)買(mǎi)方承擔(dān)的特定債務(wù)除外)

我國(guó)立法文件中正式出現(xiàn)收購(gòu)是在1993年4月22日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理?xiàng)l例》中，該“條例”專(zhuān)設(shè)第四章規(guī)定“上市公司的收購(gòu)”。但“條例”并未直接規(guī)定“收購(gòu)”的明確含義，只是直接規(guī)定“任何個(gè)人不得持有一個(gè)上市公司5％以上的發(fā)行在外的普通股;超過(guò)的部分，由公司在征得證監(jiān)會(huì)同意后，按照原買(mǎi)入價(jià)格和市場(chǎng)價(jià)格中較低的一種價(jià)格收購(gòu)。”深圳市政府發(fā)布的地方性法規(guī)《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》第47條，對(duì)收購(gòu)和合并聯(lián)合下了定義，“收購(gòu)與合并是指法人或自然人及其代理人通過(guò)收購(gòu)，擁有一家上市公司(或公眾公司)的股份，而獲得對(duì)該公司控制權(quán)的行為?！薄翱刂茩?quán)是指擁有一家上市公司25％以上的股份或投票權(quán)?！痹撧k法第49條規(guī)定“凡購(gòu)入一家上市公司的股份或投票權(quán)累計(jì)達(dá)到25％以上的行為屬于收購(gòu)與合并”，該辦法第50條又規(guī)定“收購(gòu)包括部分收購(gòu)和全面收購(gòu)兩種”。該辦法將“收購(gòu)與合并”合在一起使用，混淆了“收購(gòu)”與“合并”。但從以上規(guī)定中，至少可以看出“收購(gòu)”在證券市場(chǎng)上就是指在股票市場(chǎng)上通過(guò)一家上市公司的股票而獲得對(duì)該公司的控制權(quán)，它并不一定導(dǎo)致目標(biāo)公司的法律人格喪失。

三、兼并與收購(gòu)的比較

從結(jié)果上說(shuō)，有時(shí)收購(gòu)是兼并的一種方式，當(dāng)收購(gòu)方進(jìn)行全部收購(gòu)，引起被收購(gòu)企業(yè)消滅，其資產(chǎn)和債務(wù)均歸收購(gòu)方擁有和承擔(dān)時(shí)，就導(dǎo)致兼并的結(jié)果。通過(guò)收購(gòu)方式獲取被收購(gòu)公司股份并將該公司撤消的就是兼并意義上的收購(gòu)。收購(gòu)是兼并的一個(gè)途徑，可能導(dǎo)致兼并，但也可能不導(dǎo)致兼并。我國(guó)《證券法(草案)》規(guī)定，收購(gòu)公司股份并將該公司撤銷(xiāo)的，為公司兼并。

但是，兼并和收購(gòu)，畢竟是不同的法律概念，二者的主要區(qū)別在于:1.兼并的基本特征是合并或吸收其他企業(yè)的資產(chǎn)，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移和變更。在兼并過(guò)程中一方因吸納另一企業(yè)全部資產(chǎn)而獲得被兼并企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，被兼并企業(yè)則法人資格消滅。而收購(gòu)的基本特點(diǎn)是收購(gòu)方取得目標(biāo)企業(yè)(被收購(gòu)方)的控制權(quán)，被收購(gòu)企業(yè)可以繼續(xù)作為一個(gè)獨(dú)立的企業(yè)法人存在。2.兼并的當(dāng)事人是兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)，是兩個(gè)以上企業(yè)合作的結(jié)果。收購(gòu)則是一個(gè)企業(yè)或個(gè)人與另一個(gè)企業(yè)的股東之間的交易。3.除因收購(gòu)引起兼并的結(jié)果外，兼并一般是雙方企業(yè)平等協(xié)商、自愿合作的結(jié)果，而收購(gòu)有時(shí)表現(xiàn)為被收購(gòu)公司的股東愿意出讓股份進(jìn)行合作，有時(shí)則表現(xiàn)為被收購(gòu)方不愿意被收購(gòu)，收購(gòu)方從公開(kāi)流通的市場(chǎng)上收購(gòu)股份，雙方形成一種強(qiáng)迫與防御，收購(gòu)與反收購(gòu)的關(guān)系。

相比而言，收購(gòu)更常用些，因?yàn)闆](méi)有隨后的兼并發(fā)生。如密西西比公司收購(gòu)了密蘇里公司占絕對(duì)數(shù)量的股票，盡管密西西比公司的目的是為了兼并密蘇里公司，但它決定讓密蘇里公司永遠(yuǎn)保持和密西西比公司分立，成為密西西比公司的分公司;或者是密西西比公司用現(xiàn)金或本公司的股票收購(gòu)了密蘇里公司所有或大部分資產(chǎn)，讓密蘇里公司成為沒(méi)有實(shí)際經(jīng)營(yíng)的殼公司，其股東也沒(méi)有發(fā)生變化，但他擁有一項(xiàng)主要資產(chǎn)，密西西比公司的股份。

四、并購(gòu)的法律含義辨析

并購(gòu)(merger and acquisition，M＆A)包括企業(yè)兼并與收購(gòu)兩個(gè)概念。20世紀(jì)80年代以來(lái)，隨著世界范圍內(nèi)公司接管與重組浪潮的不斷涌現(xiàn)，并購(gòu)的方式與范圍極大地?cái)U(kuò)展，在現(xiàn)實(shí)生活中，把兩個(gè)以上的企業(yè)因股權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)債務(wù)、控制權(quán)等變動(dòng)而進(jìn)行的各種企業(yè)重組活動(dòng)統(tǒng)稱(chēng)為企業(yè)并購(gòu)。收購(gòu)強(qiáng)調(diào)的是行為，而兼并強(qiáng)調(diào)的是結(jié)果，此外收購(gòu)這一行為可能導(dǎo)致兼并的結(jié)果。把這兩個(gè)詞放到一起，純粹是經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的，都包含著若干經(jīng)濟(jì)力量組合，凝聚到一起的含義。在我國(guó)當(dāng)前的資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和重組中，經(jīng)常出現(xiàn)“并購(gòu)”這個(gè)時(shí)髦用語(yǔ)，尤其是在證券投資中，更是“并購(gòu)”成風(fēng)。但是，縱觀(guān)各種關(guān)于企業(yè)“并購(gòu)”的學(xué)術(shù)著作，都并沒(méi)有給也很難給“并購(gòu)”下一個(gè)準(zhǔn)確的定義。所以，筆者建議應(yīng)取消并購(gòu)一詞，起碼不能把它作為一個(gè)專(zhuān)門(mén)的法律術(shù)語(yǔ)來(lái)使用。兼并就是兼并，收購(gòu)就是收購(gòu)，實(shí)踐中“并購(gòu)”最多作為一個(gè)動(dòng)詞來(lái)形容企業(yè)的收購(gòu)合并過(guò)程用于一些非正式場(chǎng)合，不能僅僅為了詞語(yǔ)表達(dá)上的流暢和習(xí)慣而予以亂用。

五、合并的法律含義辨析

公司合并是指兩個(gè)(以上)公司通過(guò)訂立合并合同，依法定程序，歸并成為一個(gè)公司的法律行為。一般來(lái)講，各國(guó)公司法及其相關(guān)法規(guī)對(duì)有關(guān)公司合并的行為都作出了相應(yīng)的規(guī)定，我國(guó)正式法律中首先出現(xiàn)公司合并，是1993年12月29日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過(guò)的《中華人民共和國(guó)公司法》。在該部法律中，專(zhuān)設(shè)“公司合并、分立”一章，并規(guī)定:“公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式?！?/p>

1.吸收合并。又稱(chēng)為存續(xù)合并，它是指一公司吸收其他的公司，被吸收的公司解散，吸收公司存續(xù)。德國(guó)股份公司法第399條第(1)項(xiàng)規(guī)定，吸收合并為“將一個(gè)或數(shù)個(gè)公司的全部資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給另一公司，其代價(jià)為取得后者公司的股票。”歐共體公司法第3號(hào)指令第3條規(guī)定:“本指令所稱(chēng)吸收合并是指一個(gè)以上被合并公司不經(jīng)清算而解散，其資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)移給合并(存續(xù))公司，合并(存續(xù))公司配發(fā)新股給予被合并公司的股東。”美國(guó)公司立法中，將吸收合并稱(chēng)為merge，或statutary merge。當(dāng)一公司并入另一公司而不再存續(xù)時(shí)，吸收合并出現(xiàn)，存續(xù)公司獲得被并公司的全部權(quán)力、權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。吸收合并最主要的特點(diǎn)是其完全吸收性，即存續(xù)公司完全吸收了合并中解散的公司。

2.新設(shè)合并。又稱(chēng)為創(chuàng)設(shè)合并(consonsolidation，statutory consolidation)，它是指兩個(gè)公司合并為一個(gè)公司，合并各方解散，組成為一個(gè)新的公司。法國(guó)股份公司法第339條第(1)項(xiàng)規(guī)定:新設(shè)合并即“成立新的股份公司，合并各公司均將其全部資產(chǎn)整體轉(zhuǎn)讓給該新公司，從而獲得新公司的股票?！睔W共體公司法第3號(hào)指令第4條規(guī)定:“本指令所稱(chēng)新設(shè)合并是指數(shù)個(gè)公司免經(jīng)清算而解散，其資產(chǎn)及負(fù)債轉(zhuǎn)移給新公司，并配發(fā)新股給合并各方公司的股東?！倍鶕?jù)國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)正式發(fā)布的《國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則1991/1992》第22號(hào)對(duì)企業(yè)合并一詞有專(zhuān)門(mén)的定義:“企業(yè)合并，是指一個(gè)企業(yè)獲得對(duì)另一個(gè)或另幾個(gè)企業(yè)控制權(quán)的結(jié)果，或指兩個(gè)或若干企業(yè)實(shí)行股權(quán)聯(lián)合的結(jié)果?！毙略O(shè)合并有兩個(gè)特點(diǎn):第一，合并各方全部解散。第二，新公司產(chǎn)生并概括繼承合并中解散的各公司的全部資產(chǎn)、全部權(quán)利義務(wù)。

公司合并在現(xiàn)實(shí)生活中雖然形式多樣，但其特點(diǎn)是明顯的:

(1)公司合并是公司之間的行為，合并的主體是公司。公司合并是兩個(gè)以上公司通過(guò)訂立合同而歸并為一個(gè)公司的行為。合并的主體、當(dāng)事人是公司，而非股東個(gè)人。這一特征使公司合并與股權(quán)收購(gòu)區(qū)別開(kāi)來(lái)。

(2)公司合并必須履行法定程序，遵守法定要求。正因?yàn)槿绱耍竞喜⒃诿绹?guó)等國(guó)的公司法中被稱(chēng)為法定合并(statutory merge)，各國(guó)公司法幾乎無(wú)例外地規(guī)定了公司合并的程序。只有履行了這些程序、遵守了法定要求，才能產(chǎn)生公司合并的效果。

(3)公司合并發(fā)生合并一方(或各方)解散，其財(cái)產(chǎn)、債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律后果。

六、合并與收購(gòu)的比較

合并與收購(gòu)既有相同之處，也有本質(zhì)的區(qū)別。兩者的共同之處在于，在一個(gè)公司的控制下，將兩個(gè)(以上)公司的業(yè)務(wù)結(jié)合在一起。收購(gòu)也往往被用作合并的手段，產(chǎn)生合并的后果。收購(gòu)方在取得被收購(gòu)方的大部分股份(特別是全部股份)或大部分資產(chǎn)后(特別是全部資產(chǎn))，可以決定將被收購(gòu)公司撤銷(xiāo)。我國(guó)證券法第92條規(guī)定:“通過(guò)要約收購(gòu)或者協(xié)議收購(gòu)方式取得被收購(gòu)公司股票并將該公司撤銷(xiāo)的，屬于公司合并，被撤銷(xiāo)公司的原有股票，由收購(gòu)人依法更換?！备鶕?jù)各主要國(guó)家法律，通過(guò)收購(gòu)成為被購(gòu)公司的母公司，然后再撤銷(xiāo)該子公司，可以省掉直接合并的法定程序，而取得合并的法律后果。

但是，合并與收購(gòu)作為兩個(gè)不同的法律概念，也有本質(zhì)的區(qū)別。

1.主體不同。公司合并是公司間的行為，主體是參加合并的各公司。公司合并要由參加合并的各公司(通過(guò)其機(jī)關(guān))作出決議，要由合并各方公司簽訂合并協(xié)議。股權(quán)收購(gòu)是收購(gòu)公司與目標(biāo)公司股東之間的交易行為，主體是收購(gòu)公司與目標(biāo)公司股東。資產(chǎn)收購(gòu)的主體通常也是公司而不是股東。

2.效力不同。公司合并的效力是公司實(shí)體發(fā)生變化，被并公司解散，喪失法律人格。吸收合并中，被吸收的公司解散，喪失法律人格，并入存續(xù)公司。新設(shè)合并中，合并各方解散，喪失法律人格，新設(shè)公司取代合并各公司。股權(quán)收購(gòu)的效力是目標(biāo)公司控股股東發(fā)生變化，目標(biāo)公司本身不發(fā)生變化，依然存續(xù)。在控股收購(gòu)中，收購(gòu)方成為目標(biāo)公司的控股股東，目標(biāo)公司作為收購(gòu)方的控股子公司而存在。在整體收購(gòu)中，收購(gòu)方成為目標(biāo)公司惟一股東，目標(biāo)公司作為收購(gòu)方的全資子公司而存在。資產(chǎn)收購(gòu)本身并不直接產(chǎn)生出售公司本身解散的效力。一般講，資產(chǎn)出售后，出售公司作為法律主體存在，但卻同出售前不同，它可以作為控股公司存在并保留其從購(gòu)買(mǎi)公司處獲得的作為資產(chǎn)對(duì)價(jià)的股票或其有價(jià)證券;可以(在非全部資產(chǎn)出售時(shí))縮小范圍，繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。實(shí)踐中，資產(chǎn)出售公司往往因資產(chǎn)出售而停止經(jīng)營(yíng)，進(jìn)行清算并最終導(dǎo)致其法人地位的結(jié)束。

3.權(quán)利義務(wù)承擔(dān)不同。公司合并中解散公司的權(quán)利義務(wù)(含債權(quán)債務(wù))由合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司承擔(dān)。公司收購(gòu)中，目標(biāo)公司本身并未變化，并未喪失法律人格，其權(quán)利義務(wù)由目標(biāo)公司自身承擔(dān)。

4.性質(zhì)不同。公司合并必須由雙方達(dá)成合并協(xié)議，是雙方平等協(xié)商、自愿合作的結(jié)果。合并公司與被合并公司處于“友好”關(guān)系中。而收購(gòu)中的股權(quán)收購(gòu)有可能表現(xiàn)為惡意收購(gòu)，當(dāng)被收購(gòu)公司管理層拒絕、阻礙收購(gòu)時(shí)，收購(gòu)就呈“敵意”收購(gòu)性質(zhì)。

5.股東地位不同。公司合并時(shí)，作為從解散公司繼承財(cái)產(chǎn)之對(duì)價(jià)的存續(xù)公司或新設(shè)公司的股份，被直接分配給解散公司的股東，解散公司的股東原則上當(dāng)然被存續(xù)公司或新設(shè)公司所收容，成為其股東。公司收購(gòu)中，被收購(gòu)公司的股東不被當(dāng)然地收容，他們的身份一般不會(huì)發(fā)生變化。

6.解散與清算不同。公司合并發(fā)生公司實(shí)體變化，導(dǎo)致合并一方或雙方公司的解散，這種解散是公司合并固有的法律效力。由于合并時(shí)財(cái)產(chǎn)及股東被存續(xù)公司或新設(shè)公司繼承、收容、解散公司可以不經(jīng)過(guò)清算手續(xù)即時(shí)消滅。而在公司收購(gòu)中，即使收購(gòu)了公司的全部股份或全部資產(chǎn)，也不發(fā)生轉(zhuǎn)讓公司當(dāng)然解散的法律效力。如需解散，則由轉(zhuǎn)讓公司作出解散決議，履行清算手續(xù)。

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[2][美]斯坦利·福斯特·里德.并購(gòu)的藝術(shù)[M].葉蜀君，郭麗華譯.北京:中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2001.

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