《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《非遺法》)在保護(hù)方面規(guī)定了多種措施，有些措施，是可以操作的；有些措施，還需要制訂實(shí)施細(xì)則。《菲遣法》最大的缺憾是沒(méi)有對(duì)保存和持有非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的社區(qū)和個(gè)人的法律地位和相關(guān)權(quán)益作出規(guī)定。應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到，非遺保護(hù)如果沒(méi)有明確“非遺保有人”的法律地位，脫離開(kāi)“非遺保有人”的參與，有關(guān)保護(hù)工作可能會(huì)受到不應(yīng)有的負(fù)面影響。

眾人期待的《中華人民共和國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》已于2011年2月25日由第十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第十九次會(huì)議通過(guò)，這部法律將于2011年6月1日起施行。這部法律的出臺(tái)，是我國(guó)非遺保護(hù)邁出的第一步，它得益于長(zhǎng)期以來(lái)致力于非遺保護(hù)人士的努力，得益于非遺保有社區(qū)居民對(duì)其權(quán)益持續(xù)不斷的爭(zhēng)取，得益于政府有關(guān)部門(mén)對(duì)非遺保護(hù)工作的重視。

《非遺法》把重點(diǎn)放在保護(hù)方面

法律是用來(lái)規(guī)范人們行為的。為了有效實(shí)施法律，規(guī)范人們行為，對(duì)某些方面的社會(huì)關(guān)系加以確認(rèn)和保護(hù)就成為一種必然選擇?！斗沁z法》第一條開(kāi)宗明義：“為了繼承和弘揚(yáng)中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，加強(qiáng)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)、保存工作，制定本法?！崩^承和弘揚(yáng)具有宏大的宣示意義，而保護(hù)、保存是具體的、可操作的。例如，第五條規(guī)定，“使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)尊重其形式和內(nèi)涵?！薄敖挂酝崆?、貶損等方式使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)?！钡诎藯l規(guī)定，“縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的宣傳，提高全社會(huì)保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的意識(shí)?！钡诰艞l規(guī)定，“國(guó)家鼓勵(lì)和支持公民、法人和其他組織參與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作?！?/p>

非遺保護(hù)諸如確認(rèn)、立檔、研究、保存等，均為手段，其目的是為了“確保非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的生命力”。為了這個(gè)目標(biāo)，《非遺法》具體規(guī)定了許多保護(hù)措施。例如，財(cái)政扶助措施一——縣級(jí)以上人民政府應(yīng)當(dāng)將非遺保護(hù)、保存工作納入本級(jí)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展規(guī)劃，并將保護(hù)、保存經(jīng)費(fèi)列入本級(jí)財(cái)政預(yù)算；國(guó)家扶持民族地區(qū)、邊遠(yuǎn)地區(qū)、貧困地區(qū)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)、保存工作。

(第六條)鼓勵(lì)措施——國(guó)家鼓勵(lì)和支持公民、法人和其他組織參與非遺保護(hù)工作等等。

《非遺法》要進(jìn)一步落實(shí)

法律的生命在于實(shí)施，而要實(shí)施法律，除了法律宣示的目標(biāo)以外，還應(yīng)當(dāng)規(guī)定具體的可操作的規(guī)則?！斗沁z法》在保護(hù)方面規(guī)定了多種措施，有些措施是可以操作的，有些措施還需要制訂實(shí)施細(xì)則。

一是非遺保護(hù)范圍?！斗沁z法》第二條規(guī)定，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產(chǎn)組成部分的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式，以及與傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式相關(guān)的實(shí)物和場(chǎng)所。包括：傳統(tǒng)口頭文學(xué)、傳統(tǒng)美術(shù)、傳統(tǒng)技藝、傳統(tǒng)禮儀、傳統(tǒng)體育及其他非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。這份詳細(xì)清單，可以作為有關(guān)保護(hù)工作的一個(gè)基本線(xiàn)索和目錄指引。

二是非遺保護(hù)措施?！斗沁z法》有三章分別規(guī)定了國(guó)家為保護(hù)非遺所采取的調(diào)查制度、名錄制度和傳承、傳播制度。關(guān)鍵是需要把這些制度細(xì)化，可知可用。例如，第十二條規(guī)定的“建立健全調(diào)查信息共享機(jī)制”，這個(gè)機(jī)制是怎樣的，如何落實(shí)；非遺調(diào)查工作所收集到的信息、資料在哪里存放，通過(guò)何種渠道讓公眾獲得；培養(yǎng)后繼人才，是否需要建立相應(yīng)的傳習(xí)所、學(xué)校，等等。

三是落實(shí)經(jīng)費(fèi)。沒(méi)有一定數(shù)量的資金支持，再好的制度可能都是浮云。為了把非遺保護(hù)的各項(xiàng)好的制度落在實(shí)處，需要國(guó)家各級(jí)財(cái)政在每年的預(yù)算中劃出一定的比例，專(zhuān)門(mén)用于非遺保護(hù)。我們注意到，《非遺法》把落實(shí)保護(hù)經(jīng)費(fèi)的工作作為縣級(jí)以上人民政府的一項(xiàng)義務(wù)。同時(shí)，中央政府承擔(dān)扶持民族地區(qū)、邊遠(yuǎn)地區(qū)、貧困地區(qū)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)、保存工作。

四是專(zhuān)家評(píng)審。我國(guó)具有悠久的歷史和豐富多彩的文化遺產(chǎn)，究竟哪些遺產(chǎn)可以被列入非遺名錄，給予特別保護(hù)，有許多細(xì)致的工作要做?！斗沁z法》對(duì)各級(jí)政府推薦非遺名錄的工作作出規(guī)定，鼓勵(lì)和保護(hù)依法進(jìn)行的調(diào)查，鼓勵(lì)公民、法人和其他組織可以向有關(guān)政府或者文化主管部門(mén)提出列人國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項(xiàng)目名錄的建議?！斗沁z法》還規(guī)定，具體名錄的產(chǎn)生，須經(jīng)過(guò)專(zhuān)家評(píng)審。為了確保非遺保護(hù)工作順利進(jìn)行，專(zhuān)家評(píng)審制度中專(zhuān)家的遴選、評(píng)委會(huì)組成、評(píng)審規(guī)則等，還需要有一套完整的實(shí)施辦法。

《非遺法》的缺憾

《非遺法》最大的缺憾是沒(méi)有對(duì)保存和持有非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的社區(qū)和個(gè)人(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“非遺保有人”)的法律地位和相關(guān)權(quán)益作出規(guī)定。

關(guān)于“非遺保有人”，聯(lián)合國(guó)教科文組織于2003年通過(guò)的《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《非遺公約》)有多個(gè)條款給予規(guī)定，突出對(duì)“非遺保有人”的尊重和保護(hù)。例如，第十五條規(guī)定：締約國(guó)在開(kāi)展保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)活動(dòng)時(shí)，應(yīng)努力確保創(chuàng)造、保養(yǎng)和承傳這種遺產(chǎn)的群體、團(tuán)體，有時(shí)是個(gè)人的最大限度的參與，并吸收他們積極地參與有關(guān)的管理。而《非遺法》對(duì)于“非遺保有人”只有一個(gè)條文：“進(jìn)行非物質(zhì)文化遺產(chǎn)調(diào)查，應(yīng)當(dāng)征得調(diào)查對(duì)象的同意，尊重其風(fēng)俗習(xí)慣，不得損害其合法權(quán)益。”(第十六條)在《非遺公約》中，對(duì)“非遺保有人”規(guī)定得很清楚，即有關(guān)群體、團(tuán)體、個(gè)人，而《非遺法》似乎是用“各族人民”來(lái)替代“非遺保有人”，而“各族人民”是一個(gè)寬泛的概念?！斗沁z法》第十六條實(shí)際上確認(rèn)被調(diào)查社區(qū)和個(gè)人的知情同意權(quán)，這是調(diào)查者必須遵守的，但是不知道何種原因，在具體的表述中，對(duì)這項(xiàng)權(quán)利沒(méi)有明確而具體的規(guī)定。我們不得不說(shuō)，這是《非遺法》的一個(gè)缺憾。

應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到，非遺保護(hù)，如果沒(méi)有明確“非遺保有人”的法律地位，脫離“非遺保有人”的參與，有關(guān)保護(hù)工作可能會(huì)受到不應(yīng)有的負(fù)面影響。筆者在主持中國(guó)社會(huì)科學(xué)院支持的兩次涉及傳統(tǒng)知識(shí)法律保護(hù)的“國(guó)情調(diào)研”過(guò)程中了解到，一些由相關(guān)主管部門(mén)所組織的非遺保護(hù)工作，由于缺少“非遺保有人”的參與，在實(shí)踐中發(fā)生一些與保護(hù)非遺立法精神柑障的現(xiàn)象：有的在掛牌(非遺保護(hù)牌)后即告結(jié)束，沒(méi)有給非遺保有人帶來(lái)實(shí)際好處；有的在掛牌后將非遺交由地方企業(yè)管理，由于缺少監(jiān)督和非遺保有人的參與，導(dǎo)致官商勾結(jié)，管理企業(yè)只顧賺錢(qián)，利用公權(quán)壓制“非遺保有人”和當(dāng)?shù)鼐用窈侠碓V求，導(dǎo)致民怨沸騰等等。

《非遺法》是一部行政法規(guī)，但是，非遺保護(hù)不應(yīng)該只是政府和專(zhuān)家的事情，有關(guān)保護(hù)工作，直接影響到“非遺保有人”的日常生活和法律權(quán)益。為了避免以往工作中曾出現(xiàn)的問(wèn)題，避免非物質(zhì)文化遺產(chǎn)“被非遺”現(xiàn)象，在下一步制定《非遺法》實(shí)施細(xì)則和具體的實(shí)施法律過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)盡可能地對(duì)這個(gè)缺憾加以彌補(bǔ)。