摘要:中國(guó)證券投資基金發(fā)展迅猛，已逐漸成為促進(jìn)中國(guó)證券市場(chǎng)穩(wěn)定發(fā)展的一支重要力量。但由于投資基金在治理機(jī)制方面仍然存在缺陷，主要表現(xiàn)在內(nèi)部治理機(jī)制和外部治理環(huán)境方面，制約了中國(guó)基金業(yè)的發(fā)展。針對(duì)這些不足，提出了改進(jìn)對(duì)策和建議。

關(guān)鍵詞:證券投資基金;治理機(jī)制;改進(jìn)建議

中圖分類號(hào):F830.45文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號(hào):1673-291X(2010)33-0061-03

中國(guó)證券投資基金是依據(jù)《證券投資法》建立的契約型基金，其治理機(jī)制中包含了基金持有人、基金管理人和基金托管人三方當(dāng)事人，權(quán)利義務(wù)由信托契約確立。這在理論上，形成了一個(gè)完整的基于信托法律關(guān)系而建立起來(lái)的基金三方當(dāng)事人之間的制衡治理機(jī)制。但從目前中國(guó)基金業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r來(lái)看，由于基金內(nèi)部治理機(jī)制存在缺陷，加之中國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)育程度不高，法律法規(guī)不完善監(jiān)管體系不健全等外部市場(chǎng)原因，致使中國(guó)投資基金的治理機(jī)制不能達(dá)到相互制衡的預(yù)想效果，不利于保障投資者權(quán)益，同時(shí)也影響了基金業(yè)的發(fā)展。本文對(duì)目前存在于中國(guó)證券投資基金治理機(jī)制方面的缺陷進(jìn)行了剖析，提出了有效引導(dǎo)證券投資基金健康發(fā)展的對(duì)策和建議。

一、中國(guó)證券投資基金治理機(jī)制缺陷

(一)證券投資基金內(nèi)部治理機(jī)制存在缺陷，形成制度性風(fēng)險(xiǎn)源

1.基金管理公司的法人治理結(jié)構(gòu)存在缺陷

第一，基金管理公司股權(quán)結(jié)構(gòu)普遍存在“一股獨(dú)大”問(wèn)題，基金管理公司決策高層和管理高層來(lái)源于或受聘于公司股東，其股東背景容易出現(xiàn)“內(nèi)部人控制”傾向，在基金投資者成為弱勢(shì)群體和基金持有人的約束嚴(yán)重軟化情況下，實(shí)際上基金管理公司行為的利益考慮當(dāng)然地將公司股東利益置于最優(yōu)先地位，偏離了證券投資基金兼顧基金投資者與基金公司股東二元利益平行的設(shè)計(jì)初衷[1]。

第二，獨(dú)立董事缺乏獨(dú)立性。基金管理公司獨(dú)立董事、董事和監(jiān)事由大股東和高管提名選任，薪酬由董事會(huì)決定，其獨(dú)立性難以保證。獨(dú)立董事的監(jiān)督作用很難發(fā)揮。

2.基金持有人利益代表缺位

第一，在基金日常實(shí)際操作中，代表基金主體的權(quán)利機(jī)構(gòu)缺位。目前，中國(guó)的證券投資基金正進(jìn)一步的被人們混同為證券基金管理公司。但是實(shí)質(zhì)上，基金管理公司僅是向投資基金提供一項(xiàng)或者多項(xiàng)服務(wù)的機(jī)構(gòu)。基金持有人大會(huì)是投資基金的權(quán)力機(jī)構(gòu)，能夠?qū)ν獯砘鸪钟腥说睦妫洳⒉皇腔鸬某ＴO(shè)機(jī)構(gòu)，只會(huì)在發(fā)生某些重大問(wèn)題的時(shí)候才召開(kāi)。因而，在基金日常實(shí)際操作中，缺乏一個(gè)常設(shè)機(jī)構(gòu)來(lái)處理基金的日常事務(wù)，對(duì)基金的運(yùn)行進(jìn)行監(jiān)督。

第二，基金持有人大會(huì)功能虛設(shè)，缺乏可操作性?；鸪钟腥藢?duì)基金管理人的監(jiān)督主要是通過(guò)持有人大會(huì)行使。但是目前基金持有人大會(huì)缺乏具有實(shí)際操作性的措施保障，造成“基金持有人大會(huì)虛置”問(wèn)題。這主要是因?yàn)榛鸪钟腥舜蠖嗳狈⒓踊鸸芾淼臒崆?，且人?shù)高度分散，意見(jiàn)難以統(tǒng)一;監(jiān)督上“搭便車”現(xiàn)象嚴(yán)重;而且基金持有人大會(huì)不定期，容易被忽視。

3.基金托管人職責(zé)缺失

在現(xiàn)行法規(guī)以及基金契約中，基金托管人除了保管基金資產(chǎn)外，還負(fù)有監(jiān)督基金管理人的職責(zé)。法律之所以創(chuàng)設(shè)基金托管人這樣一種角色，就是為了在當(dāng)事人之間產(chǎn)生制衡關(guān)系。但是由于托管人職責(zé)缺失，監(jiān)督的實(shí)際效果并不理想，破壞了其與基金管理人之間的制衡關(guān)系。原因如下:第一，托管人地位缺乏獨(dú)立性，必然導(dǎo)致其監(jiān)督的軟弱性?；鸢l(fā)起人往往最終成為基金管理人，有權(quán)決定基金托管人的選聘，經(jīng)過(guò)證監(jiān)會(huì)和人民銀行的批準(zhǔn)，還有權(quán)撤換基金托管人，從而導(dǎo)致托管人監(jiān)督的軟弱性。第二，監(jiān)督能力有限。現(xiàn)行基金運(yùn)作中，基金管理人直接通過(guò)席位到交易所進(jìn)行交易，基金買賣交易指令下達(dá)之前不經(jīng)過(guò)托管人監(jiān)督，托管人只有在交易所閉市后進(jìn)行數(shù)據(jù)分析后才能得知當(dāng)日投資行為是否違規(guī)。并且管理人在重大交易前沒(méi)有義務(wù)向基金托管人報(bào)告義務(wù)，由于信息不對(duì)稱問(wèn)題的存在，難以對(duì)管理人實(shí)施及時(shí)有效的監(jiān)督，只能是事后監(jiān)督[2]。

(二)基金外部治理環(huán)境不佳制約了投資基金的發(fā)展

1.證券市場(chǎng)相對(duì)落后

第一，中國(guó)證券市場(chǎng)缺乏有效的避險(xiǎn)手段。目前中國(guó)證券市場(chǎng)投資品種單一，基金的投資組合品種選擇范圍狹窄，通過(guò)構(gòu)建多元化資產(chǎn)組合分散非系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)存在困難。加之中國(guó)金融衍生市場(chǎng)發(fā)展相對(duì)落后，使證券投資基金難以找到合適的對(duì)沖工具，這降低了基金抵御風(fēng)險(xiǎn)能力，加劇了股市的波動(dòng)。

第二，上市公司的盈利能力差，可投資的優(yōu)質(zhì)企業(yè)有限。中國(guó)證券市場(chǎng)上相當(dāng)一部分上市公司缺乏盈利能力，不具有投資價(jià)值，且國(guó)有企業(yè)比重很大，其多是抱著脫困的目的上市的，公司的質(zhì)量不高。這種情況的直接后果是，擁有巨額資金的基金只能選擇數(shù)量有限的少數(shù)有投資價(jià)值的股票，從而導(dǎo)致證券投資基金的資產(chǎn)組合雷同，多元化投資無(wú)法形成，加劇了證券投資基金的整體風(fēng)險(xiǎn)。另外，中國(guó)證券投資基金的收益主要來(lái)源于資本利得而不是紅利，這就促使基金管理人在選擇股票時(shí)集中于能獲得資本利得的股票，這類股票通常價(jià)格波動(dòng)幅度大，風(fēng)險(xiǎn)高于取得股利為主的股票，無(wú)形中加大了基金的風(fēng)險(xiǎn)。

2.法律法規(guī)不完善監(jiān)管體系不健全

第一，基金業(yè)法律法規(guī)不完善，缺乏配套性。從法律法規(guī)體系的架構(gòu)上看，中國(guó)目前調(diào)整證券投資基金的法律還比較單一、不完備，對(duì)一些投資基金中的棘手問(wèn)題缺乏規(guī)定;同時(shí)現(xiàn)有法律法規(guī)之間銜接性差缺乏配套性，如《會(huì)計(jì)法》、《證券法》、《刑法》之間協(xié)調(diào)性有待深化;另外，政府監(jiān)管手段偏于“政策化”，過(guò)多地干涉證券市場(chǎng)，因而容易因政策改變而大起大落，極不利于證券市場(chǎng)健康發(fā)展。

第二，基金監(jiān)管體系不健全，效能不高?；鸨O(jiān)管分為兩個(gè)層次:一是外部監(jiān)管，主要指政府監(jiān)管和行業(yè)自律組織監(jiān)管;二是指基金內(nèi)部監(jiān)管，包括基金管理機(jī)構(gòu)、托管人和基金持有人的監(jiān)管。隨著中國(guó)證券市場(chǎng)的成熟，政府監(jiān)管力度日顯不足，不能滿足市場(chǎng)發(fā)展的要求;而作為基金監(jiān)管體制中必不可少一環(huán)的證券行業(yè)自律組織監(jiān)管缺失，組織建設(shè)和自律手段運(yùn)用還存在許多不足，難以發(fā)揮其應(yīng)有的職能作用。至于基金的內(nèi)部監(jiān)管由于存在制度性缺陷，監(jiān)督不力。因而目前中國(guó)基金業(yè)監(jiān)管效能不高，導(dǎo)致基金組織運(yùn)作中存在一些不規(guī)范現(xiàn)象和問(wèn)題，影響了基金業(yè)的發(fā)展。

二、完善證券投資基金治理機(jī)制的對(duì)策與建議

(一)完善證券投資基金內(nèi)部體制

1.優(yōu)化基金管理公司法人治理結(jié)構(gòu)

在基金管理公司籌建審批時(shí)，要關(guān)注其股東出資結(jié)構(gòu)狀況，嚴(yán)格審核股東誠(chéng)信記錄等，以均衡股東權(quán)利和增加股東之間的相互制衡，使基金管理機(jī)構(gòu)高管層不僅代表股東利益，更要維護(hù)基金持有人權(quán)益，實(shí)現(xiàn)基金管理公司二元利益平衡格局的設(shè)計(jì)初衷[3]。

為了避免內(nèi)部人控制，還可以建立基金管理公司員工持股制度。這既有利于實(shí)現(xiàn)股東多元化和分散化，而且化解了員工尤其是經(jīng)理人員與公司股東的利益沖突，使得基金經(jīng)理、基金持有人和基金管理公司股東的利益達(dá)到最終統(tǒng)一。

2.增強(qiáng)基金持有人對(duì)基金管理人的制衡機(jī)制

監(jiān)管層要引導(dǎo)、支持和鼓勵(lì)基金持有人依法啟動(dòng)持有人大會(huì)機(jī)制，切實(shí)發(fā)揮持有人大會(huì)對(duì)基金管理機(jī)構(gòu)的制約作用。并應(yīng)出臺(tái)相關(guān)法規(guī)進(jìn)一步擴(kuò)大持有人的權(quán)力以事前監(jiān)督基金管理人的行為，如減少持有人召集會(huì)議的所持基金份額等;為了增強(qiáng)基金持有人對(duì)基金管理機(jī)構(gòu)的實(shí)質(zhì)話語(yǔ)權(quán)，建議對(duì)基金持有人適當(dāng)?shù)脑V訟地位和追償作出安排。

3.建立信托人制度

中國(guó)證券投資基金治理中最大的缺陷是基金管理公司管理混亂，基金持有人代表缺位，無(wú)法實(shí)現(xiàn)有效監(jiān)督和制衡。因此，最好的方法是設(shè)置一個(gè)直接代表持有人利益的常設(shè)機(jī)構(gòu)以監(jiān)督基金管理公司的運(yùn)作?？梢越梃b美國(guó)契約型基金的經(jīng)驗(yàn)，在中國(guó)基金治理結(jié)構(gòu)中引入信托人制度，即建立獨(dú)立的信托委員會(huì)。信托委員會(huì)作為基金持有人的常設(shè)機(jī)構(gòu)和代言人，監(jiān)督管理人和托管人的經(jīng)營(yíng)運(yùn)作行為。為了確保信托委員會(huì)的獨(dú)立性，該委員會(huì)應(yīng)具有獨(dú)立的法律地位，其組成人員中必須有2/3的外部獨(dú)立人士，其與管理人、托管人不存在任何關(guān)聯(lián)關(guān)系。職責(zé)除了日常監(jiān)督外，主要在于對(duì)基金管理公司的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行監(jiān)控。另外，信托委員會(huì)負(fù)責(zé)組建審計(jì)和監(jiān)察委員會(huì)，建設(shè)獨(dú)立的第三方審計(jì)制度，監(jiān)管基金內(nèi)控體系?；鸪钟腥?、管理人、托管人最終將在信托委員會(huì)的監(jiān)督和協(xié)調(diào)中，取得較為理想的權(quán)利制衡。

4.完善競(jìng)爭(zhēng)性的基金托管人市場(chǎng)

設(shè)立基金托管人的目的是為了保證基金資產(chǎn)的獨(dú)立性和監(jiān)督基金資產(chǎn)運(yùn)作的合理性和合規(guī)性。形成基金管理人、托管人和持有人之間的相互制衡關(guān)系?；鹜泄苋顺吮９芑鹳Y產(chǎn)外，更重要的一個(gè)職能應(yīng)是會(huì)計(jì)監(jiān)督?；鹜泄苋说倪x擇要有一個(gè)公正的程序，同時(shí)，基金的會(huì)計(jì)應(yīng)由托管人負(fù)責(zé)，會(huì)計(jì)信息披露的責(zé)任人應(yīng)為基金托管人，這樣可增強(qiáng)基金托管人監(jiān)管的主動(dòng)性，同時(shí)加大托管人的監(jiān)督責(zé)任，加大對(duì)托管人的約束性[4]。

5.建立基金管理者最優(yōu)激勵(lì)和約束機(jī)制

第一，建立基金保證金制度。由于基金管理人違反職責(zé)給基金持有人造成損失需承擔(dān)賠償責(zé)任，為保護(hù)投資人的利益，防止基金管理人違反信托時(shí)無(wú)法賠償信托財(cái)產(chǎn)損失，應(yīng)當(dāng)規(guī)定建立保證金制度。同時(shí)，參與決策的董事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任[5]。

第二，改革基金管理公司收費(fèi)制度。改變目前基金管理機(jī)構(gòu)管理費(fèi)從基金資產(chǎn)中計(jì)提的做法，建立基金持有人和基金管理人最大的共同利益目標(biāo)函數(shù)?；鸸芾砣说氖找嬷荒軄?lái)源和體現(xiàn)在其運(yùn)營(yíng)帶來(lái)基金凈值不斷增長(zhǎng)中[6]。這樣就形成基金管理公司與投資者利益的一致性，從而能夠強(qiáng)化基金管理公司保護(hù)基金投資者利益的內(nèi)在激勵(lì)和約束機(jī)制。

(二)優(yōu)化投資基金發(fā)展的外部治理環(huán)境

1.完善法律法規(guī)體系嚴(yán)格執(zhí)法監(jiān)督

基金業(yè)監(jiān)管法律包括立法和法律的實(shí)施兩個(gè)方面。立法應(yīng)該覆蓋基金業(yè)的內(nèi)部監(jiān)控、外部監(jiān)控和信息披露等各方面。目前中國(guó)基金業(yè)適用的法律主要有《公司法》、《證券法》、《證券投資基金法》以及一些部門(mén)制定的規(guī)范和指引，不夠完備。還需要對(duì)基金管理公司的股權(quán)激勵(lì)、證券投資基金投資的組合形式、投資比例限制等方面進(jìn)一步立法和規(guī)范，進(jìn)而提高基金立法的延續(xù)性和可操作性;在法律的實(shí)施方面，對(duì)違法違規(guī)問(wèn)題要及時(shí)、高效、公正和嚴(yán)格處理，硬化法律法規(guī)的強(qiáng)制約束力和嚴(yán)肅性。通過(guò)規(guī)范市場(chǎng)秩序，消除投機(jī)的制度根源。

2.加強(qiáng)證券市場(chǎng)的建設(shè)和完善

第一，提高證券市場(chǎng)上市公司的質(zhì)量，增加上市公司的投資價(jià)值;同時(shí)降低上市公司的上市門(mén)檻，允許優(yōu)秀的民營(yíng)企業(yè)掛牌上市，以優(yōu)化證券市場(chǎng)的結(jié)構(gòu)，增加證券投資基金的資產(chǎn)組合選擇范圍。

第二，大力發(fā)展金融衍生市場(chǎng)，為證券投資基金提供有效的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避手段。加大證券市場(chǎng)上金融產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)，尤其是進(jìn)行反向?qū)_操作所必需的金融衍生產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)，從而改善證券基金的投資環(huán)境，保證中國(guó)證券投資基金的穩(wěn)健運(yùn)行。

3.構(gòu)建動(dòng)態(tài)化綜合監(jiān)管模式

借鑒國(guó)外基金監(jiān)管先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，構(gòu)建適合中國(guó)國(guó)情的基金監(jiān)管模式:以保護(hù)投資者利益為原則，在基金法律法規(guī)完備的基礎(chǔ)上，通過(guò)基金市場(chǎng)主管機(jī)關(guān)的宏觀指導(dǎo)和調(diào)控，完善基金行業(yè)自律組織的自律監(jiān)管和基金內(nèi)部監(jiān)管體系。

第一，大力發(fā)揮政府的監(jiān)管職能。現(xiàn)階段政府行政監(jiān)管的作用還必不可少。政府要通過(guò)行政立法、執(zhí)法、運(yùn)用行政職能，在立法和實(shí)踐中逐步完善對(duì)證券投資基金的政府行政監(jiān)管。當(dāng)前應(yīng)著力提高證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管效率，引導(dǎo)基金市場(chǎng)合理配置社會(huì)資源，有效地保護(hù)投資者的合法權(quán)益。

第二，建立基金行業(yè)自律組織。借鑒香港經(jīng)驗(yàn)，建立行業(yè)自律組織，在組織形式上實(shí)行會(huì)員制。正式會(huì)員由各地基金管理公司自愿參加。自律組織的任務(wù)是制定中國(guó)投資基金執(zhí)業(yè)守則、推廣基金業(yè)務(wù)、監(jiān)督基金的日常動(dòng)作、仲裁有關(guān)基金方面的糾紛等。

第三，成立證券投資基金的評(píng)估機(jī)構(gòu)。建立全國(guó)統(tǒng)一的基金評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)于中國(guó)證券投資基金業(yè)的發(fā)展非常重要。資產(chǎn)評(píng)估有利于明晰企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系，合理補(bǔ)償資產(chǎn)，優(yōu)化公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，維護(hù)投資基金交易各方的合法權(quán)益。

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