于鴻雁

[關(guān)鍵詞]勞動合同;試用期;勞動法

勞動合同試用期是勞動法規(guī)定的可以特殊約定的內(nèi)容之一。

勞動合同試用期,是勞動關(guān)系當(dāng)事人雙方建立勞動關(guān)系時,依照法律規(guī)定,在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上訂立勞動合同的同時,在勞動合同期限之內(nèi)特別約定的一個可供當(dāng)事人雙方互相考察的、合同解除條件亦無嚴(yán)格限制的期間。

一、《勞動合同法》關(guān)于試用期的規(guī)定

《勞動合同法》第十九條:“勞動合同期限3個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿3年的,試用期不得超過兩個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過6個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的,不得約定試用期?！?/p>

兩個法對試用期限規(guī)定存在著一定的區(qū)別。1.《勞動法》規(guī)定試用期最長不得超過6個月?！秳趧雍贤ā穭t根據(jù)勞動合同期限的長短,將試用期細(xì)化了。這樣,根據(jù)勞動合同的長度來限制試用期的長度,也避免用人單位無期限地對勞動者試用。2.《勞動法》沒有明確規(guī)定試用期包含在勞動合同期限內(nèi),造成許多用人單位對新員工只簽訂試用合同,不簽訂正式的勞動合同。《勞動合同法》則明確規(guī)定了試用期是合同的一部分,不可分割開來,單獨(dú)簽訂試用合同屬于無效。

這樣規(guī)定試用期立法本意是什么?之前,用人單位不論崗位,也不論有沒有必要試用,一律約定試用期。也有的用人單位與勞動者簽一年合同,其中6個月為試用期;有的用人單位甚至規(guī)定試用期與勞動合同期限一樣長,即試用期到了,勞動合同也到期了;有的勞動者在同一用人單位往往被不止一次約定試用期,換一個崗位約定一次試用期,很難成為正式職工。《勞動合同法》第十九條正是針對這一問題做出的有針對性的規(guī)定,避免上述情況再次發(fā)生。

約定試用期和期限這一規(guī)定包含了三層含義:

1.勞動合同中的有關(guān)試用期約定并非法定強(qiáng)制要求的內(nèi)容,它是當(dāng)事人雙方合意的結(jié)果。也就是說,當(dāng)事人在勞動合同中可以約定試用期,也可以不約定試用期。這一點(diǎn)表明試用期具有自愿性;用人單位對勞動者的根本要求,是勞動者提供符合用人單位要求的勞動。在與勞動者訂立勞動合同之前,用人單位通常都會對勞動者進(jìn)行初步的審查。初步審查是針對單位具體崗位對勞動者的一般要求進(jìn)行的審查。但是,僅憑這種較為簡單的初步審查,并不能得出該勞動者是否符合該用人單位對勞動者的全部要求的。因此,在建立勞動關(guān)系的同時,允許用人單位與勞動者約定試用期,利用試用期讓雙方有一個相互進(jìn)一步考察的機(jī)會,這也是勞動法規(guī)定勞動合同中約定試用期的現(xiàn)實(shí)意義所在。但是,勞動法所規(guī)定的試用期,是當(dāng)事人可以約定,而不是必須約定的。試用期也不是自動存在于勞動合同之中。是否需要在勞動合同中約定試用期,法律不加以規(guī)定,只能由當(dāng)事人雙方在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上約定,不能由一方的意思表示而設(shè)立。換言之,未經(jīng)協(xié)商或者未有證據(jù)證明形成合意的,不能認(rèn)定存在試用期。

2.試用期應(yīng)當(dāng)包含在勞動合同期限之中,是勞動合同期限中的一個特殊階段,并不是獨(dú)立于勞動合同期限以外的階段。試用期是勞動合同期限的一個組成部分,在勞動關(guān)系當(dāng)事人以訂立書面勞動合同形式建立勞動關(guān)系時,應(yīng)嚴(yán)格依照法律規(guī)定,將試用期約定在勞動合同期限之中,而不是兩個時間。即合同期限包括試用期。按照勞動法的這一規(guī)定,應(yīng)當(dāng)明確的是,勞動關(guān)系一旦建立,當(dāng)事人雙方的勞動權(quán)利義務(wù)即已經(jīng)產(chǎn)生。用人單位即應(yīng)當(dāng)及時辦理錄用手續(xù),并為該勞動者辦理相應(yīng)的社會保險(xiǎn)賬戶的手續(xù),使雙方的勞動權(quán)利義務(wù)既受勞動行政主管部門的監(jiān)督。用人單位與勞動者單獨(dú)訂立試用期合同,表面上雖然符合建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同這一法律規(guī)定,但其實(shí)質(zhì)乃是將應(yīng)當(dāng)包含在勞動合同期限之內(nèi)的試用期,成為相互完全獨(dú)立的兩個階段。這樣,就會出現(xiàn)只有試用期合同而沒有勞動合同這樣一種狀況。這種做法顯然是違反法律規(guī)定的。

3.勞動合同試用期有法定的上限,即三年以上固定期限和無固定期限的合同,最長試用期不得超過六個月。當(dāng)事人不得通過約定而改變這一上限。這一點(diǎn)表明試用期具有限制性、時效性。

二、試用期間的合同解除

勞動法規(guī)定試用期內(nèi),勞動者和用人單位可以隨時解除勞動合同。《中華人民共和國勞動合同法》第二十五條、第三十一條規(guī)定:勞動者“在試用期內(nèi)”,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同?！霸囉闷陂g被證明不符合錄用條件的”,用人單位可以解除勞動合同,均不需要提前三十日通知對方。

三、試用期間勞動報(bào)酬的約定

當(dāng)事人雙方可以在勞動合同中對試用期內(nèi)勞動者的報(bào)酬作出明確的約定。如果當(dāng)事人雙方?jīng)]有就試用期內(nèi)勞動者的待遇進(jìn)行約定,雙方按在勞動合同期限中對勞動者待遇的約定支付薪酬。

總之,作為勞動合同中有關(guān)試用期的法律規(guī)定,是對試用期以及相應(yīng)期限和法律后果的最具體的規(guī)定。根據(jù)勞動法本身的立法精神,結(jié)合實(shí)踐中出現(xiàn)的各種情形,對這一領(lǐng)域的問題加以研究,是很有必要的?！?/p>

(編輯/丹桔)