孫 楨

一、傳統(tǒng)法律中的神意色彩

中國的傳統(tǒng)法律在很長一段時間里是在天的意志下存在的,帶有神意色彩和較強(qiáng)的神秘性。無論是陰陽五行說,還是天人合一的理念,這些“順天”的神意思想影響了中國古代的立法、執(zhí)法及司法,如傳統(tǒng)法律思想中的天命天罰思想、君權(quán)神授思想等。

西周時期提出的“以德配天”、“敬德保民”的思想看似擺脫了對神的依賴,其實(shí)不然。君王行德,就會得到上天的眷顧,就會“天降祥瑞”;否則就會禍以蝗災(zāi)、旱災(zāi)以示懲戒。統(tǒng)治者由于對天的敬畏和恐懼而不得不謹(jǐn)慎執(zhí)政,雖不一定如履薄冰,也必是有所畏懼。因此西周這些法律思想的提出實(shí)質(zhì)上并沒有動搖神權(quán),只是對天命觀進(jìn)行了改進(jìn)和修正。

從此,神權(quán)思想成為了一種隱在政治、法律背后的精神支持。西漢年間,董仲舒把法律起源歸因于神,他宣稱天是萬物的最高主宰,百神的長官,為至高無上的神。君主是人間最高權(quán)力的享有者,古代法律的制定者、執(zhí)行者,既然君主成了天派來的代理人(成了天的兒子),那么自然整個封建社會的政治、法律和人倫秩序都是上承“天意”的結(jié)果。

傳統(tǒng)法律中的神意、神秘色彩對中國古代法律乃至社會起到了一定的積極意義。第一,它對于封建專制制度的鞏固、法律權(quán)威的樹立,提供了系統(tǒng)的理論支持。暫且不論每朝每代的法典是良法還是惡法,有了神秘觀念的支持以后,百姓變得更為容易接受和遵守法律。第二,它對于君權(quán)和行政權(quán)的約束、刑罰的減輕起到積極的作用。在封建社會,百姓是很難監(jiān)督和制約官員和君主行為的,而“天”充當(dāng)了監(jiān)督和懲戒統(tǒng)治者錯誤行為的角色。由于災(zāi)難被視為暴政、苛政引起上天惱怒所致的結(jié)果,同時君主希望通過查訪冤獄、“赦肴”等行為取悅于天,帶來天佑的萬世而治,所以神意思想無形中促進(jìn)了統(tǒng)治者施仁政、行德治。第三,教育民眾向善,以心理威懾預(yù)防犯罪?！疤炀W(wǎng)恢恢疏而不漏”、“善有善報,惡有惡報”這些廣為流傳的民間俗語背后有著神意力量的支撐,促進(jìn)了人們自我約束、自覺守法。

二、傳統(tǒng)法律中的儒家文化色彩

第一,道德問題法律化。在現(xiàn)代社會人們往往把法律視為道德的底線,然而在中國古代社會,這一點(diǎn)并不明顯,事實(shí)上道德問題常常被提高到法律的高度。傳統(tǒng)社會不僅僅把一種道德追求、道德信仰、高尚的生活方式變成了一種法律義務(wù),而且對違反者給予嚴(yán)厲的刑罰制裁。例如《唐律疏議·斗訟》記載道:“滕及妾置夫者,杖八十。”妻妾責(zé)罵夫或長輩,在現(xiàn)代社會于情于理最多只能算是一種違禮的行為,但在中國古代社會卻要處以重刑。法律懲罰代替了道義上的譴責(zé),道德問題被法律化了。另外,中國傳統(tǒng)美德反復(fù)強(qiáng)調(diào)的孝本是一個道德規(guī)范,但“不孝”卻成為了十惡之一,被納入國家法律條文之中。

第二,法律問題無訟化。在中國文化的潛意識里,其實(shí)一直在追求一個大同的理想社會,如《禮記·禮運(yùn)》中所描繪:“天下為公,選賢與能,講信修睦”、“使老有所終,壯有所用,幼有所長”、“謀閉而不興,盜竊亂城而不作,故外戶而不閉”。我們不難看出中國傳統(tǒng)法律文化在追求一種“無訟”的狀態(tài)。孔子在《論語·翩淵》所說“聽訟,吾猶人也。必也使無訟乎!”在一定程度上也體現(xiàn)了無訟的價值觀。當(dāng)今中國維權(quán)意識淡薄的社會現(xiàn)象一定意義上也和無訟思想留下的影響有關(guān)。在《水滸傳》中有一個故事,講述了金翠蓮父女走投無路之際,女兒只得以三千貫錢典身給鄭大官人為妾,后被鄭家娘子無理趕出,并反討要三千典身錢,金家父女萬般無奈,只得賣唱還債。雖然故事是文藝作品,但卻可以在一定層面上生動形象地折射出當(dāng)時的社會現(xiàn)狀。在疑惑于此父女二人沒有做出任何報官(起訴)的行為或者嘗試的同時,也能讓我感到當(dāng)時法律對于弱勢群體權(quán)利保護(hù)的薄弱和缺位。

如同任何一個其它社會問題一樣,無訟的背后也一定有其特定的社會文化根源。我認(rèn)為有以下幾點(diǎn)影響因素:第一,宗法時代聚族而居的社會地緣關(guān)系。當(dāng)發(fā)生紛爭時,人們習(xí)慣于尋求族長的協(xié)調(diào)或者綱常禮教的規(guī)范作用,而不是首先考慮訴諸法律和求助于官府。法國勒內(nèi)·達(dá)維德在《當(dāng)代世界主要法律體系》一書中說:“他們處理與別人的關(guān)系以是否合乎情理為準(zhǔn)則,他們不要求什么權(quán)利,要的只是和睦相處與和諧。”“法者刑也”的觀點(diǎn)加之地域關(guān)系帶來的面子問題或許導(dǎo)致了以訴訟為恥的錯誤心態(tài),也就間接造成了無訟的社會法律心理。第二,傳統(tǒng)文化思想的影響。傳統(tǒng)文化提倡“中庸”、“和為貴”;又提倡“日三省吾身”,這些思想熏陶下的古人或許習(xí)慣于“反求諸己”,在自省、克己、修身的過程中,學(xué)會了寬恕隱忍他人的過失,學(xué)會了平和地退一步解決沖突。第三,群體的畏法心態(tài)。傳統(tǒng)法律指定與執(zhí)行過程中一定程度上的不透明與不公正,使得老百姓不可避免會產(chǎn)生畏法和疑法的情緒。

傳統(tǒng)法律追求的無訟和今天所謂的非訴訟機(jī)制(仲裁、和解等)的內(nèi)在精神是有區(qū)別的。前者追求社會沒有矛盾、沖突,或者回避爭議的處理;而后者是在正視客觀矛盾和沖突的前提下,尋找除法院審判以外的其它爭議處理方式。盡管無訟和非訟在一定程度上有相似之處,都在追求和諧社會,但其本質(zhì)屬性決定了前者是法律落后薄弱地象征;而后者是法治文明進(jìn)步的產(chǎn)物。