金玄武

(山東大學(xué)威海分校法學(xué)院,山東威海 264209)

論我國公司勞務(wù)出資的合理性與可行性＊

金玄武

(山東大學(xué)威海分校法學(xué)院,山東威海 264209)

當(dāng)前圍繞公司勞務(wù)出資的爭論主要集中在兩點(diǎn)上:一是勞務(wù)能否量化評(píng)估;二是對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)。實(shí)際上,勞務(wù)能否作為公司出資方式與此兩點(diǎn)并無必然關(guān)聯(lián)。經(jīng)濟(jì)學(xué)中的企業(yè)契約理論和人力資本理論對(duì)于支持公司勞務(wù)出資可以提供充分而深刻的理論依據(jù)。公司作為各生產(chǎn)要素所有者達(dá)成的一項(xiàng)特別合約,其根本目的在于營利,至于生產(chǎn)要素的類型即公司設(shè)立時(shí)的出資方式并非最為重要。但若要充分發(fā)揮勞務(wù)出資的積極作用,必須建立相應(yīng)的制度予以規(guī)范。

公司;勞務(wù)出資;合理性;可行性

根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定,公司出資方式包括貨幣出資和實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣出資兩種。同時(shí),國務(wù)院頒布的《公司登記管理?xiàng)l例》又對(duì)非貨幣的出資進(jìn)一步作了限制性規(guī)定。其中,明確規(guī)定股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資?？梢?勞務(wù)出資方式是為我國現(xiàn)行公司法律制度所否定的。但本文認(rèn)為,根據(jù)新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于企業(yè)本質(zhì)的有關(guān)理論,勞務(wù)未必不能作為公司的出資方式之一,并且我們還可以通過一系列相關(guān)制度的建立和完善,使公司勞務(wù)出資在實(shí)踐中具有可行性并發(fā)揮積極作用。

一、當(dāng)前我國學(xué)界對(duì)公司勞務(wù)出資的基本觀點(diǎn)及評(píng)析

當(dāng)前我國學(xué)界對(duì)公司勞務(wù)出資的基本觀點(diǎn)主要可以歸納為兩種,即贊同的和反對(duì)的,而其中反對(duì)者顯然占據(jù)著絕對(duì)的上風(fēng)。如顧功耘教授認(rèn)為,勞務(wù)不可以作為公司的出資。原因在于,勞務(wù)的提供具有持續(xù)性,在一段時(shí)期里與特定主體的人身不可分離。勞務(wù)作為公司的出資,會(huì)造成一些麻煩:首先,勞務(wù)的估價(jià)是一個(gè)問題,即使作好了估價(jià),在公司運(yùn)作時(shí)特定人的勞務(wù)能否正常發(fā)揮作用也是很大問題。這是由勞務(wù)估價(jià)的不穩(wěn)定性所決定的。其次,投入勞務(wù)出資的人一旦有什么變化因素,會(huì)影響公司的償債能力,對(duì)于保護(hù)第三人不利。已發(fā)生的勞務(wù),如其數(shù)額確定,當(dāng)允許股東以此作為出資,實(shí)質(zhì)上不是勞務(wù)出資,而是以勞務(wù)報(bào)酬出資。①顧功耘、井濤:《論公司的出資形式》,王文杰主編《月旦民商法研究》,清華大學(xué)出版社 2004年版,第110頁?？梢哉f,上述觀點(diǎn)非常典型地代表了反對(duì)勞務(wù)出資的學(xué)者們的立場(chǎng)。而贊同勞務(wù)出資的學(xué)者則認(rèn)為,公司勞務(wù)出資具有必要性,如它可以彌補(bǔ)勞動(dòng)合同的缺陷,解決職工持股的困境和解決股票期權(quán)的尷尬等。②詹子友:《勞務(wù)出資法律制度的完善》,《大慶師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第3期。左傳衛(wèi)教授指出,“將勞務(wù)出資計(jì)入注冊(cè)資本,一方面可保持各股東之間的平等,不至于在立法上人為地降低勞務(wù)出資者在公司中的地位,以體現(xiàn)知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代對(duì)智慧性勞務(wù)的渴求和尊重,也便于股東間自主地安排公司的治理結(jié)構(gòu);另一方面,可為債權(quán)人提供更周到的保護(hù)?！雹圩髠餍l(wèi):《勞務(wù)出資探析》,《政法學(xué)刊》2006年第2期。上述所引觀點(diǎn)代表了反對(duì)與贊成勞務(wù)出資雙方的基本立場(chǎng)或主張。其實(shí),圍繞公司勞務(wù)出資的爭論主要集中在兩點(diǎn)上:一是勞務(wù)能否量化評(píng)估;二是對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)。本文認(rèn)為,勞務(wù)能否用來向公司出資的關(guān)鍵既不在于其是否可評(píng)估,也不在于對(duì)公司債權(quán)人在多大程度上提供保護(hù)。對(duì)此,我們通過對(duì)這樣幾個(gè)問題的討論來評(píng)析上述觀點(diǎn):

一是我國現(xiàn)行的公司法律制度關(guān)于禁止勞務(wù)出資的規(guī)定只是一種制度上的選擇,并不具有必然的合理性,即該規(guī)定是探討或論證勞務(wù)能否作為公司出資形式的指向?qū)ο笾欢浅霭l(fā)點(diǎn)或論據(jù)。因此,無論是贊成還是反對(duì)公司勞務(wù)出資都應(yīng)該首先擺脫現(xiàn)行公司法律既有規(guī)定的窠臼,真正從理論上進(jìn)行論證才能得出客觀而深刻的結(jié)論。

二是對(duì)于公司存在以及設(shè)計(jì)公司制度的目的而言,創(chuàng)造更多的利潤或財(cái)富、保護(hù)股東和債權(quán)人的權(quán)益以及承擔(dān)一定的社會(huì)責(zé)任等都是必備的選項(xiàng),而其中最為重要的應(yīng)該是為公司股東創(chuàng)造更多的利潤,從而也增進(jìn)社會(huì)的財(cái)富總量,①金玄武:《論債權(quán)人參與公司的治理模式——基于公司社會(huì)責(zé)任視角的考察》,《政法論叢》2009年第4期。即使作為公司最基本的制度之一——公司資本制度也應(yīng)該服從并服務(wù)于這一目的。出資內(nèi)容和方式是公司資本制度的基本體現(xiàn),它最終都是為實(shí)現(xiàn)公司存在和運(yùn)營的目的,即贏得更多的利潤。至于對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù),那是在設(shè)計(jì)公司制度過程中必須考慮的一個(gè)事項(xiàng),它體現(xiàn)的是公司運(yùn)行過程中相關(guān)主體之間的利益分配和利益衡量的問題,而與公司的出資方式并無必然聯(lián)系。

三是本文所講的勞務(wù)指的是合法的、能夠帶來某種效用或創(chuàng)造財(cái)富的能力或活動(dòng)。勞務(wù)不等于勞動(dòng)力,但二者有著密切的聯(lián)系。勞務(wù)是勞動(dòng)力使用的結(jié)果,它的范圍廣泛,既有簡單的體力勞動(dòng),也有復(fù)雜的、高級(jí)的腦力勞動(dòng),還包括技術(shù)性、管理性強(qiáng)的勞動(dòng)。勞動(dòng)力具有價(jià)值和使用價(jià)值,不僅可以作為商品來讓渡,而且能夠?qū)崿F(xiàn)價(jià)值增值。所以勞動(dòng)力是可以資本化的商品。但鑒于勞動(dòng)力所具有的人身依附性,以勞務(wù)進(jìn)行交易時(shí),讓渡的并非勞動(dòng)力的所有權(quán)而是勞動(dòng)力的使用權(quán)。雖然勞務(wù)與特定的人身不可分離,但勞務(wù)出資并非以人身出資,除非勞務(wù)出資者遭遇特殊情況,出現(xiàn)了健康或生命等問題,出資者是可以滿足公司運(yùn)行需要的。至于贊成公司勞務(wù)出資者所強(qiáng)調(diào)的勞務(wù)出資的現(xiàn)實(shí)必要性,如解決職工持股或股票期權(quán)等問題并不足以用來作為支持勞務(wù)出資的理由,因?yàn)槲覀兺瑯涌梢哉页鱿鄳?yīng)的反駁理由。

四是本文所講的出資僅指的是公司設(shè)立階段,發(fā)起人或出資人向公司繳納資本或財(cái)產(chǎn)的行為。因此這里的出資與公司法規(guī)定的注冊(cè)資本有著密切的關(guān)系。在很長一段時(shí)間內(nèi),注冊(cè)資本受到許多學(xué)者的青睞,也被我國現(xiàn)行的公司法律所重視,它被視為是債權(quán)人保護(hù)的重要手段,因?yàn)樗粌H確保了公司在其業(yè)務(wù)開展之初有特定數(shù)額的資產(chǎn),而且在股東各自認(rèn)購的數(shù)額范圍內(nèi)構(gòu)建了股東責(zé)任,這對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)是非常重要的。為此,我國公司法確立的原則是資本確定原則,又稱為資本法定原則,即“在公司設(shè)立時(shí),必須在章程中對(duì)公司資本總額作出合法的明確的規(guī)定,并由股東全部認(rèn)足,否則公司不能成立。”②董學(xué)立:《商事組織法》,北京大學(xué)出版社 2004年版,第188頁。固然,公司資本是公司信用的根基,但公司債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)與公司出資方式并無必然的聯(lián)系,而更多地取決于公司成立后的運(yùn)行和營利狀況。因此,僅以保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益為由反對(duì)公司勞務(wù)出資是站不住腳的。盡管勞務(wù)不像貨幣或其他有形財(cái)產(chǎn)可以明確評(píng)估,但是一切非貨幣出資的目的并非僅僅為了公司設(shè)立時(shí)具有確定數(shù)額的注冊(cè)資本,從而保證公司具備相應(yīng)的資本信用,如前文所言,以出資為基本內(nèi)容的公司資本制度要服務(wù)于公司設(shè)立和運(yùn)營的最終目的——營利。

通過上面對(duì)反對(duì)和贊成公司勞務(wù)出資觀點(diǎn)的評(píng)述及相關(guān)問題的討論,本文在這一問題上的立場(chǎng)自然明了,即筆者贊成公司設(shè)立過程中的勞務(wù)出資。下面結(jié)合經(jīng)濟(jì)學(xué)中關(guān)于企業(yè)本質(zhì)的有關(guān)論述或理論,對(duì)勞務(wù)可以作為公司出資方式加以論證。

二、公司的本質(zhì)與勞務(wù)出資的合理性

勞務(wù)究竟能否作為公司出資方式,這一問題絕非通過公司法律規(guī)定予以肯定或否定這么簡單,本文認(rèn)為,經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于企業(yè)本質(zhì)的有關(guān)理論對(duì)此可以給出更為深刻的答案?？梢哉f,企業(yè)理論是新古典主義微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)的核心,其中關(guān)于企業(yè)本質(zhì)的論述則被視為企業(yè)理論的內(nèi)核,因?yàn)槠髽I(yè)的本質(zhì)問題涉及的是對(duì)企業(yè)的根本認(rèn)識(shí),是企業(yè)理論的基本命題。一般認(rèn)為,企業(yè)理論的演進(jìn)過程基本上可以劃分為兩大階段,即新古典企業(yè)理論和現(xiàn)代企業(yè)理論。其中,新古典企業(yè)理論的基礎(chǔ)是新古典主義微觀經(jīng)濟(jì)學(xué),它以完全理性和利潤最大化為其理論假設(shè),在這種假設(shè)下,企業(yè)內(nèi)部的運(yùn)行被視為一個(gè)黑箱,企業(yè)唯一的功能是根據(jù)邊際替代原則對(duì)生產(chǎn)要素進(jìn)行最優(yōu)組合,從而實(shí)現(xiàn)最大的產(chǎn)量或最低的生產(chǎn)成本。而科斯在 1937年發(fā)表的經(jīng)典論文——《企業(yè)的性質(zhì)》標(biāo)志著現(xiàn)代企業(yè)理論的誕生。在該文中,科斯利用交易成本概念解釋了“企業(yè)為什么出現(xiàn)”這一被新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)家忽視的簡單問題?？扑拐J(rèn)為,市場(chǎng)和企業(yè)是兩種不同的組織勞動(dòng)分工的辦法,二者具有互替性,企業(yè)的存在是由于它能節(jié)約市場(chǎng)的交易成本,所以交易成本的差別是企業(yè)出現(xiàn)的真正原因。概言之,科斯的企業(yè)契約理論將企業(yè)視為一個(gè)由明示和默示的交易合同組成的網(wǎng)絡(luò),亦即合同的聯(lián)結(jié)體 (nexus of contracts),①[加拿大]布萊恩 R·柴芬斯:《公司法:理論、結(jié)構(gòu)和運(yùn)作》,林華偉、魏旻譯,法律出版社 2001年版,第18頁。其目的在于節(jié)約交易成本。而張五常在區(qū)分企業(yè)與市場(chǎng)的基礎(chǔ)上進(jìn)一步發(fā)展了企業(yè)契約理論,他認(rèn)為企業(yè)是要素交易的契約,市場(chǎng)是產(chǎn)品交易的契約。從中可以得出,契約理論隱含兩個(gè)條件:一是作為簽約人的企業(yè)參與者必須對(duì)自己投入企業(yè)的要素?fù)碛忻鞔_的產(chǎn)權(quán) (財(cái)產(chǎn)所有權(quán));一是企業(yè)是由不同財(cái)產(chǎn)所有者組成的。②石旭雯:《公司法律本質(zhì)的雙維分析》,《政法論叢》2009年第4期。契約理論對(duì)于我們分析和理解公司勞務(wù)出資的合理性有著重要的借鑒價(jià)值,它與企業(yè)理論中的另一個(gè)重要理論即人力資本理論一起可以用來作為支持公司勞務(wù)出資的理論依據(jù)。人力資本理論的“原始形態(tài)”可以追溯到西方經(jīng)濟(jì)學(xué)的開山鼻祖亞當(dāng)·斯密,他曾對(duì)個(gè)人才能的資本屬性進(jìn)行過精辟的論述:“學(xué)習(xí)一種才能,須受教育,須進(jìn)學(xué)校,須做學(xué)徒,所費(fèi)不少。這樣費(fèi)去的資本,好像已經(jīng)實(shí)現(xiàn)并固定在學(xué)習(xí)者的身上。這些才能,對(duì)于他個(gè)人自然是財(cái)產(chǎn)的一部分,對(duì)于他所屬的社會(huì),也是財(cái)產(chǎn)的一部分。工人增進(jìn)的熟練程度,可和便利勞動(dòng)、節(jié)省勞動(dòng)的機(jī)器和工具同樣看作是社會(huì)上的固定資本。學(xué)習(xí)的時(shí)候,固然要花一筆費(fèi)用,但這種費(fèi)用,可以得到償還,賺取利潤?！雹蹃啴?dāng)·斯密:《國民財(cái)富的性質(zhì)和原因的研究》(上卷),商務(wù)印書館 1972年版,第257-258頁。被譽(yù)為“人力資本之父”的舒爾茨則認(rèn)為,體現(xiàn)在人身上的技能和生產(chǎn)知識(shí)的存量,即人力資本。他說:“我們之所以稱這種資本為人力的,是由于它已經(jīng)成為人的一部分,又因?yàn)樗梢詭砦磥淼臐M足或者收入,所以將其稱為資本?！蓖瑫r(shí)舒爾茨還主張人力資本是可以用來投資的。他曾將人力資本投資的范圍和內(nèi)容概括為五個(gè)方面:(1)醫(yī)療和保健;(2)在職人員訓(xùn)練,它包括企業(yè)的舊式學(xué)徒制;(3)學(xué)校教育;(4)企業(yè)以外的組織為成年人舉辦的學(xué)習(xí)項(xiàng)目,包括農(nóng)業(yè)中常見的技術(shù)推廣項(xiàng)目;(5)個(gè)人和家庭為適應(yīng)就業(yè)機(jī)會(huì)的變化而進(jìn)行的遷移活動(dòng)。④楊明洪:《論西方人力資本理論的研究主線與思路》,《經(jīng)濟(jì)評(píng)論》2001年第1期。總之,舒爾茨的理論深刻地揭示了人力資本的可投資性,這對(duì)于我們理解勞務(wù)的可出資性有著重要的啟發(fā)性。從根本上講,勞務(wù)可以看作是體現(xiàn)在人身上的技能和生產(chǎn)知識(shí)的展現(xiàn)或?qū)嵺`,是人力資本的現(xiàn)實(shí)化或物質(zhì)化的過程。

根據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)中的企業(yè)理論,再結(jié)合民法學(xué)的有關(guān)理論及現(xiàn)實(shí)需要,我們可以對(duì)公司勞務(wù)出資的合理性進(jìn)行如下深入論述:首先,根據(jù)企業(yè)契約理論和人力資本理論,企業(yè)是一個(gè)人力資本所有者與物質(zhì)資本所有者達(dá)成的一個(gè)特別合約,人力資本與物質(zhì)資本投入企業(yè)共同創(chuàng)造價(jià)值,共同享有企業(yè)所有權(quán)和企業(yè)控制權(quán)。⑤談蕭:《經(jīng)理革命的法學(xué)解釋》,中國時(shí)代經(jīng)濟(jì)出版社 2005年版,第11頁。換言之,企業(yè)可以看作是各種生產(chǎn)要素的所有者所達(dá)成的一種特別合約。合約的目的是通過生產(chǎn)要素的有機(jī)配置和運(yùn)作實(shí)現(xiàn)追求利潤或其他目標(biāo)。公司的設(shè)立可以視為這一合約訂立的過程。而在這些生產(chǎn)要素中,勞務(wù)作為人力資本的實(shí)現(xiàn)方式當(dāng)然可以用來作為合約的標(biāo)的,即作為公司的出資方式之一。考察一下古今中外的立法,從羅馬法到當(dāng)代的立法,勞務(wù)都曾是契約的重要標(biāo)的物,作為交易的對(duì)象,它在社會(huì)發(fā)展的任何階段,都被視為創(chuàng)造財(cái)富不可或缺的要素。尤其是在工業(yè)文明相當(dāng)發(fā)達(dá)、知識(shí)競爭日益激烈的現(xiàn)代社會(huì),能夠提供高科技含量勞務(wù)的勞動(dòng)者成為無價(jià)之寶,勞務(wù)出資成為籠絡(luò)人才的手段。這也是為什么包括我國在內(nèi)的各個(gè)國家都允許勞務(wù)作為合伙企業(yè)的出資形式之一的原因所在。其次,意思自治原則是民法的基本原則,甚至可以視為整個(gè)民商法的基礎(chǔ)。既然公司的設(shè)立可以視為各生產(chǎn)要素所有者所達(dá)成的一個(gè)合約,而這些生產(chǎn)要素的所有者又主要是法律上的民商事主體,那么根據(jù)意思自治原則,民商事主體以何種生產(chǎn)要素出資設(shè)立公司取決于他們之間的自愿協(xié)商以及他們對(duì)于達(dá)成該項(xiàng)合約的期待程度,而與生產(chǎn)要素的種類并無必然的關(guān)系。只要生產(chǎn)要素是有價(jià)值的,能夠?qū)崿F(xiàn)合約的目的,那么作為理性的民商事主體是不會(huì)拒絕的,而法律對(duì)此也應(yīng)該最大限度地尊重合約當(dāng)事人的意愿。再次,公司的設(shè)立都需要經(jīng)過出資這一必不可少也是至關(guān)重要的程序。葛偉軍認(rèn)為,出資主要具有兩大功能,即一個(gè)是經(jīng)營功能,指出資應(yīng)當(dāng)是有價(jià)值的,并能為公司用以日常經(jīng)營。董事和股東最清楚地知道公司需要什么樣的出資。只要經(jīng)過股東批準(zhǔn)和追認(rèn),任何種類的貨幣等值物,不管是有形還是無形的,都可以作為出資。另一個(gè)是擔(dān)保功能,指出資應(yīng)當(dāng)確保債權(quán)人在交易中的利益。而這兩個(gè)功能中,經(jīng)營功能是首位的、主導(dǎo)性的。原因在于公司的基本目的是為了盈利,向債權(quán)人承擔(dān)還款責(zé)任只是公司經(jīng)營的伴隨物。①葛偉軍:《公司資本制度和債權(quán)人保護(hù)的相關(guān)法律問題》,法律出版社 2007年版,第94頁。因此,既然勞務(wù)能夠?yàn)楣炯肮镜墓蓶|們帶來利潤,為什么還要拒絕呢?至于出資的擔(dān)保功能我們完全可以通過制度的設(shè)計(jì)來實(shí)現(xiàn),而勞務(wù)的可量化評(píng)估與否也并非不可逾越的障礙。對(duì)此,薄燕娜不無深刻地指出,“勞務(wù)不像實(shí)物等有形財(cái)產(chǎn)那樣可以準(zhǔn)確的量化,也不同于知識(shí)產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、股權(quán)等一般無形財(cái)產(chǎn)有可以略加估計(jì)的價(jià)值判斷依據(jù),勞務(wù)的價(jià)值充分體現(xiàn)在投入公司后的運(yùn)營績效之中,事先的評(píng)估不免有些主觀或片面?！弊詈?在中國的公司改革及發(fā)展實(shí)踐過程中,允許勞務(wù)出資符合社會(huì)發(fā)展的需要,如勞務(wù)已被允許用于合伙及無限責(zé)任股東的出資,足以說明勞務(wù)擁有為實(shí)踐所需的價(jià)值性。其實(shí)勞務(wù)出資在實(shí)踐中也并非被一概否認(rèn),這可以從兩個(gè)方面予以證實(shí),一方面,為了鼓勵(lì)大型企業(yè)雇員的重大貢獻(xiàn),地方政府允許企業(yè)在改革中留出一小部分比例的股份,分配給管理層或技術(shù)人員,或者將這些股份以非常低的價(jià)格出售給他們。另一方面,接受勞務(wù)或服務(wù)出資與雇員持股計(jì)劃緊密相關(guān)。雇員在公司經(jīng)營過程中發(fā)揮重要作用,為了激發(fā)雇員的工作熱情,雇員持股計(jì)劃變成了企業(yè)改革的重要部分,在這一計(jì)劃下,如果雇員無力購買股份,在某些地區(qū)他們的勞務(wù)或服務(wù) (不管過去的還是將來的)是可以用來作為出資的。這些做法盡管在實(shí)踐中不同程度地存在一些問題,但是作為制度創(chuàng)新,它促進(jìn)了公司制度的發(fā)展完善,也為投資者更好地創(chuàng)造財(cái)富提供了更多的機(jī)會(huì)。

三、構(gòu)建我國勞務(wù)出資法律制度需要注意的問題

雖然勞務(wù)出資在我國當(dāng)前公司的發(fā)展過程中具有合理性和必要性,但是若要更好地發(fā)揮勞務(wù)出資的積極作用,必須通過一系列相關(guān)制度的建立來加以規(guī)范,真正使勞務(wù)出資切實(shí)可行。換言之,公司勞務(wù)出資制度的建立必須同現(xiàn)行的公司法律制度進(jìn)行融合,既要對(duì)公司勞務(wù)出資予以法律認(rèn)可,又不能放任勞務(wù)出資而損害公司信用和破壞市場(chǎng)秩序,既實(shí)現(xiàn)創(chuàng)造更多利潤的公司目的,也不應(yīng)該忽略對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)。具體而言,在建立和完善公司的勞務(wù)出資制度時(shí)需要注意以下幾個(gè)方面:

首先,勞務(wù)出資僅限于公司設(shè)立階段。公司的設(shè)立是一個(gè)形成法律人格,使公司在法律上得到認(rèn)可的過程,它是發(fā)起人為了組建公司使其具有法人資格而依照法律規(guī)定的條件和程序進(jìn)行一系列連續(xù)的法律行為。出資是公司設(shè)立過程中非常關(guān)鍵的步驟之一,出資的內(nèi)容和方式是否符合法律規(guī)定是公司能否得到法律認(rèn)可的重要條件。勞務(wù)出資僅限于公司設(shè)立階段包括兩層意思:一是與合伙企業(yè)中允許勞務(wù)出資需要以全體合伙人的一致同意為前提相同,公司設(shè)立過程中發(fā)起人必然會(huì)通過協(xié)議對(duì)勞務(wù)能否用于出資、作價(jià)金額多少及其所占比例等事項(xiàng)作出約定。因此是否選擇勞務(wù)作為出資方式取決于公司發(fā)起人的意思或者合意,如果公司發(fā)起人就勞務(wù)出資無法達(dá)成一致意見,那么要么放棄勞務(wù)出資,要么放棄公司的設(shè)立,公司法律、法規(guī)對(duì)此不應(yīng)干涉;二是勞務(wù)只能在公司設(shè)立階段作為出資方式,而這意味著一旦公司成立并運(yùn)行,投資者不能再以勞務(wù)的形式向公司進(jìn)行投資,公司法律法規(guī)對(duì)此應(yīng)該作出明確規(guī)定。

其次,勞務(wù)出資與公司其他可估價(jià)的出資相比應(yīng)該處于次要的或者補(bǔ)充的地位。因?yàn)榕c貨幣出資以及其他非貨幣出資如實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和土地使用權(quán)等不同的是,勞務(wù)作為一種特殊的非貨幣出資形式,它一則很難進(jìn)行估價(jià),在價(jià)值上具有一定的不確定性,二則無法轉(zhuǎn)讓,從而不能作為公司的擔(dān)保標(biāo)的,也不能用來清償公司債務(wù)。因此,勞務(wù)出資在公司設(shè)立時(shí)與其他可估價(jià)的出資總額相比應(yīng)該是次要的,只能作為其他出資的一種補(bǔ)充性的出資形式,不能將勞務(wù)作為公司的主要出資形式,法律應(yīng)對(duì)此給予相應(yīng)的規(guī)范。至于勞務(wù)出資的權(quán)利轉(zhuǎn)移方式問題,根據(jù)我國現(xiàn)行公司法的規(guī)定,貨幣以及非貨幣財(cái)產(chǎn)出資形式不同,權(quán)利轉(zhuǎn)移方式也不一樣,我國的法律法規(guī)一般都作了專門的規(guī)定,應(yīng)該按照規(guī)定的程序要求進(jìn)行轉(zhuǎn)移。股東要按照法律規(guī)定按時(shí)足額繳納出資,涉及非貨幣財(cái)產(chǎn),還要按照規(guī)定及時(shí)完成財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù),才算完成了出資,任何拖延繳納出資、不繳納出資或者不合理繳納出資,都會(huì)帶來相應(yīng)的責(zé)任。由于勞務(wù)與貨幣及其他可轉(zhuǎn)移的非貨幣財(cái)產(chǎn)不同,無法實(shí)現(xiàn)有形的或現(xiàn)實(shí)的轉(zhuǎn)移,因此在勞務(wù)的權(quán)利轉(zhuǎn)移上法律應(yīng)做靈活性規(guī)定,可以交由公司章程予以明確,主要針對(duì)勞務(wù)出資者參與公司經(jīng)營的有關(guān)規(guī)則及注意事項(xiàng)等內(nèi)容進(jìn)行具體規(guī)定。

再次,勞務(wù)出資應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立協(xié)議以及公司章程中載明,勞務(wù)不能作為注冊(cè)資本的構(gòu)成部分,并且要進(jìn)行登記。有限責(zé)任公司或者以發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司發(fā)起人應(yīng)該訂立發(fā)起人協(xié)議,以明確發(fā)起人在公司設(shè)立中的權(quán)利和義務(wù)。在發(fā)起人協(xié)議中除了對(duì)公司設(shè)立的可行性進(jìn)行分析、確定設(shè)立公司的意向和組建方案等內(nèi)容外,出資方式也是其中的重要內(nèi)容之一。公司章程是公司必備的規(guī)定公司名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)以及組織活動(dòng)基本規(guī)則的法律文件,是公司的內(nèi)部憲章。出資方式同樣也是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。無論是具有約定效力的發(fā)起人協(xié)議還是具有法定效力的公司章程,發(fā)起人以勞務(wù)出資的內(nèi)容必須在這兩個(gè)文件中明確載明。

關(guān)于勞務(wù)與注冊(cè)資本的關(guān)系,筆者認(rèn)為,出資人可以以勞務(wù)出資,享有股東權(quán)利,但為了保證公司資本的真實(shí),勞務(wù)出資不能成為公司注冊(cè)資本的構(gòu)成部分。有學(xué)者在區(qū)分勞務(wù)基礎(chǔ)上將勞務(wù)與注冊(cè)資本的關(guān)系作了進(jìn)一步界定,即主張對(duì)于已經(jīng)履行的勞務(wù)和未來提供的勞務(wù)宜做區(qū)別對(duì)待:前者其價(jià)值是可以折算的,可允許股東以此充抵出資,并成為公司注冊(cè)資本的一部分;而后者不具備明確性,是尚未履行的勞務(wù),其實(shí)現(xiàn)與否處于不確定狀態(tài)。未來提供的勞務(wù)是未來而非現(xiàn)在的利益,因其價(jià)值變現(xiàn)的及時(shí)性難以把握,它的價(jià)值性是不確定的,因此不能作為公司注冊(cè)資本的一部分。①薄燕娜:《股東出資形式多元化趨勢(shì)下的勞務(wù)出資》,《政法論壇》2005年第1期。筆者認(rèn)為這種區(qū)分是不必要的,注冊(cè)資本和勞務(wù)出資這樣兩種制度所承載的功能是不同的,前者被視為公司信用的重要基礎(chǔ),而后者則主要是基于公司營利的目的,因此與其將二者勉強(qiáng)地揉到一起不如完全區(qū)分開來。當(dāng)然,法律可以作出這樣的規(guī)定或者公司登記機(jī)關(guān)在實(shí)踐中也可以這樣把握,對(duì)于具有勞務(wù)出資的公司設(shè)立申請(qǐng),可以適當(dāng)降低對(duì)注冊(cè)資本最低額的要求,但降低額所占的比例不應(yīng)過高,比如不能超過不具有勞務(wù)出資的設(shè)立公司所應(yīng)籌集的最低注冊(cè)資本總額的百分之二十等。

最后,法律應(yīng)該明確勞務(wù)出資者的責(zé)任承擔(dān)問題。這主要包括兩個(gè)方面的內(nèi)容:一是對(duì)公司的責(zé)任,如果勞務(wù)出資者因?yàn)樽陨淼脑驘o法實(shí)現(xiàn)公司設(shè)立時(shí)所約定的勞務(wù)出資,即無法通過自身某項(xiàng)技能或勞動(dòng)來為公司服務(wù),從而無法達(dá)到出資人所預(yù)期的勞務(wù)出資的目的,那么勞務(wù)出資人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。這種責(zé)任既包括對(duì)其他出資人的違約責(zé)任,也包括對(duì)公司預(yù)期損失的賠償責(zé)任,甚至還要承擔(dān)有關(guān)機(jī)關(guān)處罰的責(zé)任。當(dāng)然,法律、公司章程或發(fā)起人協(xié)議對(duì)此應(yīng)有相應(yīng)的規(guī)定或約定,包括承擔(dān)責(zé)任的方式、數(shù)額的計(jì)算以及免責(zé)情形等。二是對(duì)公司債權(quán)人的責(zé)任。勞務(wù)出資者也是公司股東之一,其他股東以自己的出資額或所持股份對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,那么基于勞務(wù)出資而獲得股東身份的出資人也應(yīng)該對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。這種責(zé)任當(dāng)然也是有限的,承擔(dān)責(zé)任的方式應(yīng)該主要是財(cái)產(chǎn)的方式,而且在勞務(wù)出資者承擔(dān)責(zé)任的方式和內(nèi)容方面,我們可以建立財(cái)產(chǎn)替代清償制度。在一般現(xiàn)物出資中,如果用于出資的現(xiàn)物不能清償,則出資者應(yīng)以現(xiàn)金或其他財(cái)產(chǎn)替代。雖然勞務(wù)不能用于清償債務(wù),但只要有相當(dāng)于出資額的財(cái)產(chǎn)可用于清償,其債權(quán)人的利益同樣會(huì)得到保障。這就要求法律明確規(guī)定勞務(wù)出資者的財(cái)產(chǎn)替代制度,即在公司清算時(shí),勞務(wù)出資者應(yīng)向清算組提供相應(yīng)財(cái)產(chǎn),公司設(shè)立時(shí)的股東對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。至于承擔(dān)責(zé)任的多少要根據(jù)勞務(wù)的種類、對(duì)于公司的重要性,以及發(fā)起人的相關(guān)約定確定,法律也可以規(guī)定一個(gè)可選擇的比例范圍。

(責(zé)任編輯:周文升 wszhou66@126.com)

D922.291.91

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1003—4145[2010]05—0082—05

2009-09-23

金玄武,男,山東大學(xué)威海分校法學(xué)院副教授,山東大學(xué)威海分校博士研究生,主要從事法理學(xué)、公司法學(xué)研究。