程雁雷 梁 亮

摘要:政府高等教育評估(1)不僅僅是一個教育問題,還應該是一個法律問題。在中國高等教育走向法治化的進程中,政府高等教育評估的法律治理是法學界一個不容忽視的論題。有限原則的確立指引了政府高等教育評估的運行過程。我國政府高等教育評估過程缺乏正當程序的觀念,而公開機制、參與機制、協(xié)商機制和責任機制的構建則能夠有效保證評估程序的正當性。自由裁量是政府高等教育評估中的核心問題,正當的裁量基準的應用減少了政府高等教育評估中的非正義因素。

關鍵詞:政府高等教育評估; 法律治理; 有限原則; 正當程序; 裁量基準

中圖分類號:D920.0 文獻標志碼:A

政府對高等學校進行評估是國際通行的作法。(2)在聯(lián)合國教科文組織召開的1998世界高等教育大會上,高等教育評估得到了充分的肯定,并被確認為全世界的高等學校應予優(yōu)先考慮的行動之一。[1]政府高等教育評估也一直是教育學界研究的熱點問題,但法學界卻很少有人問津。(3)但是,近年來,隨著政府高等教育評估的一輪輪開展,評估中政府濫用權力、評估法律程序不完善等一系列法律問題已經開始凸顯出來,教育教學評估的實踐與目標反差愈來愈大,(4)逐漸地也已經有學者開始從法律的視角審視政府高等教育評估行為。(5)但是,政府權力的觸角深入到高等教育評估中究竟應該多深?我國政府高等教育評估需要遵循什么樣的法律程序?如何有效規(guī)制政府高等教育評估中的裁量權力?等等一系列問題都還有待學人作進一步的研討和解答。

這些問題的解答,不但對規(guī)范政府高等教育評估行為,乃至對中國高等教育的法治化進程都將具有重大的理論和實踐意義。目前,解決政府高等教育評估中所凸顯出來的問題僅僅依靠教育學的理論已經顯得力不從心,亟待我們從法學理論與實踐中探尋政府高等教育評估法律治理的有效路徑。

一、原則指引——評估有限原則的確立

“在21世紀的法治世界里,公法的崛起已是不爭的事實”[2]。但是隨著公法私法化、私法公法化的互動以及二者相互結合的現象日趨多見(6),公、私法治理方式上已經出現交融,公法也已經不再意味著一味的強制,而逐漸地融入了自由、協(xié)商、參與的色彩。(7)“法律規(guī)則的要求是具體的,它可以用明確的命令和禁令加以系統(tǒng)地表述,以行為模式和法律后果的規(guī)定為其內容,從而較為確定”。[3]與之相比,法律原則則具有較強的不確定性。正是法律原則的這種不確定性決定了其具有極大的包容性和較強的靈活性,這也恰恰滿足了公法治理方法變遷的需要。以至于有學者斷定“沒有一個立法制度能夠不用這些矯正劑或解脫術,否則在法與正義之間就有可能產生不能容許的脫節(jié)”。[4]所以,筆者認為,21世紀的公法學研究更應當充分重視法律原則的指引性作用。

我國政府高等教育評估存在兩種傾向,一是政府制定過于詳細的強制性規(guī)則,使行政過程不夠自由,參與程度不夠。二是規(guī)則不夠完善,缺乏相應的規(guī)定,例如評估法律程序。評估有限原則能夠在理論上很好地回應這些不足,靈活地指引評估過程。

(一)評估有限原則的正當性證成

“法律原則是需要去證成的東西”,[5]原則存在與規(guī)則之中的理由與其是否必須存在的理由有時并不相同?！鞍凑赵瓌t產生的基礎不同,可將法律原則分為政策性原則和公理性原則”。[6]有限原則作為一種政策性原則在我國目前高等教育發(fā)展狀況來說是具有正當性的,也是符合一定時期內我國政府高等教育評估發(fā)展的未來走向的。這種正當性除了體現在其普適性方面以外,(8)還主要存在于以下幾個方面:

首先是控制政府權力的需要。“20世紀以來,行政權擴張成為世界范圍內行政法領域中一股無法遏制的發(fā)展趨勢”。[7]33政府權力已經涉足到公民生活的各個領域。在政府高等教育評估中政府權力必須得到控制,一方面是因為一般享有權力者都容易濫用權力。雖然控制權力并不等于限制權力,然而限制權力的范圍、行使等是控制政府權力必不可少的重要方式;另一方面,考慮到“國家是一個基本平衡的政體,其中任何一個行業(yè)都不應該僅僅由一種力量去承擔,而是相反,應該有各種對抗的力量進行相互的平衡”,[8]政府在社會中承擔的職能應是有限的。政府不是無所不能、包治百病的良藥,社會管理需要一定的自治空間。

其次是保證評估效用的需要。“任何一項制度的有效供給都必須有相應的社會需求,無論是由供給自行創(chuàng)造的需求,還是需求在先,為了適應需求而提供了供給,都是如此”。[9]23人們所需要的評估制度是能夠為其帶來最大的預期收益的制度,這種制度一般通過人們的最優(yōu)選擇來確定。“經濟人理性假設告訴我們,在選擇決策規(guī)則時,應該依照尋求最低的依賴成本進行”。[10]40社會相互依賴成本由外在成本和決策成本構成。當社會個體所偏好的制度與所施行的制度之間的差異性越大,制度推行的成本越高,外在成本也就越高,那么社會相互依賴成本就越高,這種制度設計就不是人們的最優(yōu)選擇的結果。從國內外的高等教育評估實踐來看,高等教育評估正趨向于社會化的運作方式。換句話說,政府在高等教育評估中所承擔的職責越來越有限。因為社會化的評估往往針對性更加強,運作方式更加靈活,成本更加低廉,能夠為人們帶來較大的預期收益。制度經濟學上對制度效率有兩種表述方法:“一種是,假定制度所提供的服務或實現的功能為既定,則選擇費用較低的制度是更有效的制度;另一種是,假定制度選擇的費用既定,那么能夠提供更多服務或實現更多功能的制度是更有效的制度”。[11]因此在評估所能夠提供給我們的功能既定的情況下,達到此種功能所花費的成本更少的話,這種評估制度則是更為有效率的。因此,設立有限原則來限制政府在高等教育評估中的作為,使評估逐步走向社會化的低成本、高效率的運作方式,是保證評估效用的基本需求。

第三是保障高校自治的需要。高校自治在西方一般是指高等學校獨立地決定自身的發(fā)展目標和計劃,并付諸實施,不受政府、教會或其他任何社會法人機構的控制和干預?！按髮W自治的初衷是針對政府和教會的干預而言的,并非針對司法”。[12]但時至今日,因為高等學校內部管理發(fā)生糾紛而訴至法院的案件已經比比皆是,司法權力在多大范圍和程度上能夠審查高等學校的管理行為已經涉足到高等學校自治的范疇。高校的自治至少應當包含兩個方面的基本要求:一是政府的行政權力干預學校管理的范圍是有限的;二是司法審查介入到高校管理糾紛的范圍是有限的?？刂普姓嗔κ潜Ｕ细咝Ｗ灾蔚牧硪幻嫦?而司法審查有限則是在司法權與高校自治權之間的權衡的結果。在政府高等教育評估中,政府評估行為涉足學校管理領域的廣度和深度往往對高等學校自治會發(fā)生實質性的影響。因此,當下高校的自治除了克服司法權對學校自治權的不當干預外,最重要的還是確立有限原則來約束、指導行政權力在高等教育領域的運行過程。

(二)評估有限原則的適用

誠如學者所言:“所謂法律原則的適用涉及的正是審判權行使的合法性,即法院審理案件必須嚴格依照法律規(guī)定,正確適用法律,而不是在法律已有明確規(guī)定的情況下,借口具有較大彈性的法律原則來裁決案件或者拒絕受理案件,這本身就是與法治的精神背道而馳的”。[13]雖然該學者僅僅討論的是原則在司法判決中的適用問題,但其論述也表明了,法律原則得以適用的一個基本前提應是法律規(guī)則的實然性不足。筆者認為,我們談法律原則的適用并不必僅僅局限于其在司法過程中的適用。法律原則的指導性作用在立法、執(zhí)法方面也應當具有一席之地。

有限原則在政府高等教育評估中的適用應當體現在以下幾個方面:首先,評估主體的有限性。我國《高等教育法》第44條規(guī)定:“高等學校的辦學水平、教育質量,接受教育行政部門的監(jiān)督和由其組織的評估”;《民辦教育促進法》第40條規(guī)定:“教育行政部門及有關部門依法對民辦學校實行督導,促進提高辦學質量;組織或者委托社會中介組織評估辦學水平和教育質量,并將評估結果向社會公布”?？梢?我國法律對能夠組織實施高等教育評估的主體并未作出明確規(guī)定,而只是粗略地規(guī)定為教育行政部門以及有關部門。這樣,大量的評估主體的設定則以部門規(guī)章的形式出現。如《普通高等學校教育評估暫行規(guī)定》、《高等教育自學考試開考專業(yè)管理辦法》、《高等學校本科專業(yè)設置規(guī)定》、《高等學校聘請外國文教專家和外籍教師的規(guī)定》等等幾十個規(guī)章都對高等教育相關事項的評估主體作了規(guī)定。這樣使評估主體呈現出多元化的趨勢,國務院教育行政部門、省級教育行政部門、勞動和社會保障行政部門以及他們的下設機構也都經常性的組織實施評估行為。因此在評估主體的設置上,應當確立有限原則,提高法律授權的明確性,盡量指定能夠進行評估主體的范圍。

其次,政府介入的高等教育評估的事項范圍是有限的。我國現行法律未對政府高等教育評估事項的范圍作出明確規(guī)定,只有《民辦教育促進法》第40條指出了評估范圍是“辦學水平和教育質量”,然而其規(guī)定過于籠統(tǒng)。規(guī)章在設定評估范圍時如何理解“辦學水平與教育質量”?在設定新的評估項目時是否就是信手拈來的想當然?筆者認為,其同樣要注重有限原則的指引作用,要意識到不是所有的評估事項都應當由政府來進行。

最后,在評估結論的效力上,我國目前的政府高等教育評估讓人們感覺到它不是一種評估,更像是一種許可、處罰、獎勵、確認,評估往往淪為檢查。這種現象的出現與評估效力的混亂有密切關系。因此,有限原則的指引要求政府在組織實施評估中應盡量明確評估的目的。評估的作用不是萬能的,不是所有行政目標都適合用政府評估的方式來達到。此外,有限原則在高等教育評估行為司法審查過程中的指引性作用主要表現在司法審查有限性上。具體體現在:在司法審查的范圍上,在法律對高等教育評估中政府的某項行為能否進行司法審查未作出明確規(guī)定之時,司法部門可以把有限原則作為一種目的解釋的基準,通過利益的綜合衡量來決定司法審查的范圍。司法權力不能對政府在高等教育評估中的所有事項都進行審查;在審查標準上,有限原則的適用要求司法權力不能對高等教育評估中的所有的政府行為都進行事實性的的、全面性的審查?！八痉嗔槿胄姓嗔Φ纳疃群蛷V度上必須保持一個限度,旨在行政權的行使有一個足以控制社會秩序的基本效率”。[14]41

二、正當程序理念——評估程序的構建

法律程序對于法制建設的意義已為學者們所認同。正當的法律程序能夠保護行政相對人合法權益,對立法者具有“作繭自縛”的效應。然而,“行政程序之目的不僅在于保障人民權利,抑且應兼顧行政效能”。[15]正當的法律程序限制決策者的恣意行為,但又必須為其保留合理的裁量余地,從而為行政權的有效率運行提供良好的制度環(huán)境。在我國政府高等教育評估中,政府行為必須遵循一定的法律程序,這是現代法治的基本要求。

(一)我國政府高等教育評估的程序立法現狀

目前,我國政府高等教育評估的法律程序在法律、法規(guī)中還尚未有明確的規(guī)定。少量的關于評估程序的規(guī)定散見于各部門規(guī)章之中。其中,1990年的《普通高等學校教育評估暫行規(guī)定》第七章,共兩個條文,對評估程序作了規(guī)定。其中第23條規(guī)定了學校教育評估的一般程序:學校提出申請;評估(鑒定)委員會審核申請;學校自評,寫出自評報告;評估(鑒定)委員會派出視察小組到現場視察,寫出視察報告,提出評估結論建議;評估(鑒定)委員會復核視察報告,提出正式評估結論;必要時報請有關教育行政部門和各級政府批準、公布評估結論。第24條其實是規(guī)定了申請評估者的救濟途徑問題,即申請學校如對評估結論有不同意見,可在一個月內向上一級普通高等學校教育評估領導小組提出申訴,上一級教育評估領導小組應認真對待,進行仲裁,妥善處理。此外還有一些諸如《高等學校出版社評估暫行辦法》、《高等學校建筑類專業(yè)教育評估暫行規(guī)定》等規(guī)章以及一些規(guī)范性文件對個別的專業(yè)、項目評估程序作了粗略的規(guī)定。

可見,我國政府高等教育評估程序立法還存在以下問題:首先,就形式而言,程序立法層次較低、尚未出臺統(tǒng)一程序要求。我國相應的教育法律、法規(guī)對政府高等教育評估行為必須遵循法律程序只字未提。這樣其實賦予了教育行政部門在政府高等教育評估程序中以較大的自由裁量權。教育行政部門可以發(fā)布規(guī)章對某些評估行為加以規(guī)范、也可以不對其做出明確規(guī)定。但事實上,在未有統(tǒng)一的評估程序規(guī)范出臺之前,由于評估項目較多,教育行政部門不可能對各個專業(yè)性的項目評估程序都作出規(guī)定。這樣,則往往會把評估所依據的標準和程序的制定權力進一步下移,導致各種評估程序要求不盡一致、協(xié)調。其次,就政府高等教育評估法律程序的內容而言,規(guī)定過于粗略,范圍略顯狹窄。目前的規(guī)章以及法規(guī)范性文件即使對相應評估作了程序性規(guī)定,但其規(guī)定都及其粗略,只是作了綱領性的要求。在范圍上,都僅僅針對評估過程所應遵循的程序,如評估的啟動、評估的大致流程等。而對政府高等教育評估項目的設立程序、評估程序中的權利、義務以及違反評估程序的法律后果等都不甚明確。第三,就評估程序的制定本身而言,缺乏相應的程序機制。程序法制定程序的正當性是保證程序合理性的前提。程序由誰制定?是制定統(tǒng)一的評估程序規(guī)范還是具體的各個評估項目制定各自的評估程序規(guī)范?政府高等教育評估程序制定應遵循什么樣的原則?這些問題在理論和實踐中也還都不明了。

總結原因,筆者認為除了季衛(wèi)東先生所指出的立法技術和社會變動的因素外,(9)更為重要的是因為我國行政程序立法研究起步較晚,立法者、執(zhí)法者正當程序的觀念還較為匱乏。因此,在政府高等教育評估中,不僅立法者,教育行政執(zhí)法部門也同樣要具有正當程序的觀念,并以此拘束自己的行為。

(二)保證程序正當的機制

正當程序理念在政府高等教育評估實踐中的施行需要建立相應的保障機制。具體包括:

第一,公開機制。“公開原則長期以來就一直被視為是程序公正的基本標準和要求?！盵16]政府高等教育評估中的行政公開也是現在法治題中應有之義,它一方面能夠滿足參與者的知情權利的要求,另一方面也能夠起到控制行政恣意、防止行政腐敗的作用。但我們需要注意到公開并非等于透明,透明比公開在范圍、方式和時間上都有更高的要求。在公開的范圍上,應力求全面。政府高等教育評估中的公開不應當僅僅是評估結果的公開,還應當包括評估過程的政策、評估過程的公開。在公開的方式上,應根據不同的公開對象采取不同的公開方式,力求達到覆蓋范圍廣泛,能夠為公眾知曉之目的。實踐中的公開不宜僅僅局限于政府部門網站公布和媒體的宣傳報道,應當多渠道進行。在公開的時間上,應做到及時、迅速。只有讓公眾能夠及時的了解到政府的相關政策信息,政府與公眾才能建立起更為有效的溝通機制和對話平臺。

第二,參與機制?！艾F代程序的基本特征是處于平等地位的個人參加決定過程,發(fā)揮各自的角色的作用,具有充分而對等的發(fā)言機會,從而使決定者更加集思廣益、更容易獲得人們的共鳴和支持”。[17]我國目前的政府高等教育評估中缺乏積極有效的參與機制。這種缺憾主要表現在評估參與環(huán)節(jié)的有限、參與形式單一、參與效果不理想等方面。高等院校作為評估主體,其只是在評估過程中消極的應對,在高等教育評估項目選擇、標準制定、評估程序等環(huán)節(jié)都難以參與其中。在參與形式上多為座談會、論證會的方式,缺少法律強制性、固定性的參與形式。一些專家學者的參與往往也只流于形式,決策者可能依然我行我素,參與達不到理想的效果。因此,我國政府高等教育評估過程中,從起初評估政策的制定到評估的實施過程的都應當吸收專家、學者尤其是高等院校的參與,建立更為有效的參與機制。

第三,協(xié)商機制。我國政府高等教育評估中,政府一直起著主導性的作用。實踐中評估結論經常性地與資源配置、行政許可、審批等關聯(lián)起來,教育行政部門與高等學校在評估中應有的角色得到扭曲。領導小組都高高在上,他們的到來往往都會受到高等院校的熱烈歡迎。(10)這樣使高等院校缺少了與評估組織、實施者協(xié)商、對話的平臺。然而,在西方教育評估多為社會化運行模式,高等院校與評估者具有相同的法律地位,他們之間可以進行充分的對話與協(xié)商。我國目前的高等教育評估,除了積極推進社會化運行改革之外,可以充分借鑒、吸收目前的公法理論研究成果,確認、發(fā)展高等院校的利益代表模式,逐步采用具有“更少強制、更多協(xié)商、更高自由”的軟法進行公共治理。從而形成在政府主導與社會化運作之間的一個有效過渡。

第四,責任機制。我國政府高等教育評估缺乏相應的責任機制,實踐中評估泛濫,違反評估程序的現象并不罕見。而對政府在制定評估政策中的重大失誤、實施者在評估中嚴重違反法律程序、濫用評估權力等是否要承擔責任?承擔政治責任還是法律責任?是領導個人責任還是集體責任?法律均無明確規(guī)定。一個正當的法律程序必然是包含法律責任的程序、否則其程序合理性就會受到質疑。政府高等教育評估立法在“設定行政權力的同時應當確定相應的責任。有什么樣的權力,就承擔什么樣的責任”。[18]

三、裁量基準——評估裁量治理的一條路徑

行政法所關注的全部內容是行政權,而行政裁量構成了現代行政權核心。政府高等教育評估過程中存在著大量的裁量性權力也是不爭的事實。然而如何保證裁量權力行使過程中的正義卻是一個值得深思的問題。對此,肯尼思·C·戴維斯教授的觀點頗具啟迪意義:“這個方法可以用一句話來描述,即已經在系統(tǒng)內產生的大量的非必需的裁量性權力必須得以消除;一些必需的裁量性權力必需得到適當的約束、構建和審查”。[19]92因為,在實踐中的確隱藏著大量的非必需的裁量性權力,對這些非必需的裁量性權力進行規(guī)制的最好辦法就是盡量消減它們,而非制訂一系列諸如裁量基準之類的規(guī)則去限制它。然而,戴維斯本人也已經指出,這其中也會遇到困難,那就是“區(qū)分非必要的裁量權力與必要裁量權力首先要有一個有意義的法定標準”。[20]93雖然戴維斯的觀點后來遭受到賴特教授等現實主義者的批判,(11)但其觀點給行政法學人提供了一條研究裁量正義問題的基本進路。當我們在理論與實務上尚不能有效區(qū)分何為必需裁量,何為非必需裁量的情況下,裁量基準的應用可以盡量減少裁量中的非正義因素,從而達到對政府高等教育評估中裁量控制的目的。(12)

政府高等教育評估中賦予教育行政部門一定的裁量權力雖不可避免,但是“這種不可避免的裁量并不意味著其一定能滿足人們的期望。換句話說,裁量很有可能成為一種人們所必需的邪惡”。[21]裁量基準具有調節(jié)行政執(zhí)法過程、提高行政執(zhí)法的透明度和法律的可預測性、拘束行政機關和行政執(zhí)法人員的作用,[22]182-183因此設定裁量基準可以在一定程度上減少非必要的“惡”的發(fā)生。

目前,在我國政府高等教育評估中,自由裁量權力主要體現在三個方面:首先,是在評估前期,《評估方案》中標準制定上的裁量權力。關于評估標準的制定,按照我國《普通高等學校教育評估暫行規(guī)定》第19條的規(guī)定,國家普通高等學校教育評估領導小組,在國家教育委員會(現更名為教育部)的領導下制訂普通高等學校教育評估的基本準則和實施細則。而國家普通高等學校教育評估領導小組如何讓制定標準,需要參考什么指標等都擁有廣泛的自由裁量權力。其次,是在評估過程中,專家組織考查階段的裁量權力。實地考察中,專家組在學校自評的基礎上,進一步印證、補充、復核學校教學工作的信息、資料與數據,按照國家的教育價值觀及價值標準,對學校本科教學工作水平進行判斷。而任何一個價值判斷都是主客觀標準的結合,因此實踐中就賦予了評估專家很大的自由裁量空間。例如,按照《普通高等學校本科教學工作水平評估專家組工作規(guī)范(試行)》中規(guī)定,專家組是受教育部的委托進行評估的組織。專家組組長可以擬定專家組成員的分工,代表專家組起草評估意見。專家組進校后,在走訪、隨堂聽課考察學校辦學條件、考察學生掌握基本知識、基本理論和基本技能的情況時都還有著很大的自由裁量權力。第三,在教育行政部門是否為評估行為上也存在著一定裁量權力。如《高等教育自學考試開考專業(yè)管理辦法》第28條第2款規(guī)定:“省級考委編制的課程自學考試大綱,全國考委可組織專家進行評估,以利于統(tǒng)一課程考試標準、確?？荚囐|量”。在這種情況下,全國考委就有選擇是否進行評估的裁量權力。

政府高等教育評估中設定裁量基準在一定程度上可以約束、限制上述情況中的自由裁量權力。但具體在裁量基準的設定上,主體應力求做到統(tǒng)一,可以由教育部來對具體的政府評估事項根據評估標準作出一個更為細致的操作標準。這個標準必須通過一定的渠道加以發(fā)布,被評估的對象能夠通過相關途徑而得以知曉。在裁量基準的設定程序上,應當力求透明,可以通過聽證會、研討會等形式充分聽取被評估對象以及專家、學者的意見。在裁量基準的效力上,不宜作出強制性的規(guī)定。這是由裁量基準的根本屬性所決定的。裁量基準不是法規(guī),只是行政法律規(guī)范的具體化。[23]179裁量基準只是一種內部規(guī)定,其對下級行政部門在進行教育評估時具有一定的事實拘束力。這種事實拘束力實為指導,而非法律上的命令。

然而,必須指出的是,通過裁量基準的治理還只是一種形式主義的治理模式,并含有理想主義的成份。因為裁量基準往往涉及到的只是自由裁量權的行使方式而非其實質內容。裁量基準作為一種控制自由裁量的技術還存在著手段與目的之間潛在的緊張關系。[24]裁量基準說到底還是行政機關自己制定的用來約束自身裁量性權力的一種內部規(guī)則。它的制定完全有可能淪為一種僅僅是掩蓋他們心血來潮式非正義決定的普遍規(guī)則。因此,在提倡通過裁量基準控制裁量權力的同時,必須注意實踐中裁量基準設定的合法性、科學性和可操作性。

注釋:

(1)本文所指的“政府高等教育評估”是指政府組織實施的高等教育評估行為。

(2)在國內,高等教育評估更為普遍,并成為人們關注的焦點?！赌戏街苣吩?008年4月份曾對高校評估作過系列報道,各種各樣的關于高等教育評估的專業(yè)性期刊、雜志也開始涌現出來。

(3)筆者曾做過粗略統(tǒng)計,在中國知網選擇中國期刊全文數據庫、中國博士學位論文全文數據庫、中國碩士學位論文全文數據庫、中國重要報紙全文數據庫和中國高等教育期刊文獻總匯數據庫,以“高等教育評估”為題名檢索詞,精確搜索1979—2008年論文,共有相關論文280篇,其中法學論文僅有15篇左右。

(4)清華大學學者謝維和在其論文《高校教學水平評估的合理性及其反差》一文中總結了本科教學評估中存在的四個反差:社會對大學教學的看法與本科教學評估結果之間的反差;政府與大學之間義務與權利的反差;評估的節(jié)奏與大學建設發(fā)展周期之間的反差;質量建設的綜合性與評估的單一性之間的反差。詳細參見謝維和:《高校教學水平評估的合理性及其反差》,載《中國高等教育》2008年第11期。

(5)如北京大學王錫鋅教授指出:“高校教學評估本質上是一個公共政策問題。從其推出到執(zhí)行,都應該由全國人大審議、通過,并監(jiān)督執(zhí)行”。參見王錫鋅:《該啟動法律程序評估“評估”》,載2008年4月24日《南方周末》第E30版。

(6)“公法和私法的結合決不是稀有現象,在我們的生活上亦隨時可見”。參見【日】美濃部達吉著:《公法與私法》,黃馮明譯,中國政法大學出版社2002年版,第249頁。

(7)軟法的興起應該是最好的例證。

(8)一般認為公理性原則較政策性原則具有更強的普適性。然而又有學者曾提出對原則普適性的質疑,認為“公理性原則的的普適性是相對的”。具體參見龍宗智:《相對合理主義》,中國政法大學出版社1999年版,第5頁。但是筆者認為有限原則作為抽象的規(guī)則在我國目前的政府高等教育評估的制度語境下,還是具有普適性的。

(9)季衛(wèi)東先生在總結我國程序缺陷的主要緣由時提出,社會變動不應成為排斥程序的真正理由。程序要件與變動需要之間的暫時不協(xié)調,可以通過反思性法律控制方式和決定系統(tǒng)的目的指向與條件指向二元化來處理。這種處理本身也是完全可以程序化的。法律技術也是影響程序立法的一個因素。參見季衛(wèi)東:《法治秩序的構建》,中國政法大學出版社1999年版,第71頁。

(10)東方網在4月11日曾報道一篇題為“高校領導為教學評估集體迎接教育部女秘書”的文章,引發(fā)熱議。參見http://news.eastday.com/c/20080411/

u1a3522099.html,最后訪問時間:2009年3月28日。之后,人民網、《南方周末》也都就此事作過相關報道,題目分別為“高校評估亂象:領導對女秘書‘畢恭畢敬”、“女秘書事件引發(fā)社會熱議記者親歷高校評估總動員”。為何一個女秘書會受到領導的集體迎接,我們認為這與《普通高等學校本科教學工作水平評估學校作規(guī)范(試行)》第6條的規(guī)定不無關系。這種規(guī)定能否起到實際效果,還值得深思。

(11)賴特教授與戴維斯教授對控制行為可能方式看法的差異,代表了理想主義者和現實主義者的根本沖突。具體參見【美】肯尼思·F·沃倫:《政治體制中的行政法》(第三版),王叢虎等譯,中國人民大學出版社2005年版,第397—401頁。

(12)控制自由裁量權是一個極其復雜并具有挑戰(zhàn)性的目標,控制自由裁量權不是消滅一切裁量,而是尋求人與制度、規(guī)則的普遍性正義與裁量的個別化正義之間的一種平衡。參見王錫鋅:《自由裁量權基準:技術的創(chuàng)新還是誤用》,載《法學研究》2008年第5期。本文所探討的裁量基準只是控制自由裁量權的其中一條路徑。

參考文獻:

[1] 畢家駒.國際高等教育評估的評述與展望[N/OL].教育部高等教育教學評估中心網站,[2008-07-13]http://www.pgzx.edu.cn/main/webShowDoc?channel=

hwjl_gwjlhz&docID=2005/05/10/1115663471673.xml.

[2] 袁曙宏,趙永偉.建立統(tǒng)一公法學的時代意義[J].現代法學,2005,(5):3.

[3] 龐凌.法律原則的識別和適用[J]法學,2004(10):38.

[4] 【法】勒內·達維德.當代主要法律體系[M].漆竹生譯.上海:上海譯文出版社,1984:141.

[5] 【美】邁克爾·D.貝勒斯.法律的原則—一個規(guī)范的分析[M].張文顯等譯.北京:中國大百科全書出版社,1996:12.

[6] 張文顯.法理學[M].北京:高等教育出版社,2003:96.

[7][14] 章劍生.現代行政法基本理論[M].北京:法律出版社,2008.

[8] 【法】奧里烏.行政法與公法精要(上)[M].龔覓等譯.沈陽:遼海出版社、春風文藝出版,1999:27-28.

[9][10] 汪洪濤.制度經濟學[M].上海:復旦大學出版社,2003.

[11] 袁慶明.新制度經濟學[M].北京:中國發(fā)展出版社,2005:261.

[12] 程雁雷.論司法審查對大學自治的有限介入[J].行政法學研究,2000,(2):34.

[13] 吳春雷.司法裁判中的法律原則適用質疑[J].法學雜志,2005,(2):115.

[15] 吳庚.行政法之理論與實用(增訂8版)[M].北京:中國人民大學出版社,2005:344.

[16] 周佑勇.行政法基本原則研究[M].武漢:武漢大學出版社,2005:262.

[17] 季衛(wèi)東.法治秩序的構建[M].北京:中國政法大學出版社,1999:80-81.

[18] 孫笑俠.法律對行政的控制[M].濟南:山東人民出版社,1999:182.

[19][20] K. C. Davis.Administrative Law Text(Third Edition)[M].Washington:West Publish Company,1972.

[21] D.L.Dillman.The Paradox of Discretion and the Case of Elian Gonzalez[J].in Public Organization Review: A Global Journal ,2002,(2):177.

[22][23] 朱新力.法治社會與行政裁量的基本準則研究[M].北京:法律出版社,2007.

[24] 王錫鋅.自由裁量權基準:技術的創(chuàng)新還是誤用[J].法學研究,2008,(5):39.

(責任編輯吳興國)