紀(jì)宏偉

一、商業(yè)秘密的含義及特征

(一)商業(yè)秘密的含義。

商業(yè)秘密可以分為廣義和狹義兩種理解，狹義的商業(yè)秘密一般只包括工業(yè)使用的技術(shù)，如設(shè)計圖紙、工藝流程、配方、數(shù)據(jù)等技術(shù)信息；廣義的商業(yè)秘密則泛指工業(yè)、商業(yè)以及其他經(jīng)濟事業(yè)的秘密信息。我國《反不正當(dāng)競爭法》把商業(yè)秘密定義為“不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。此定義比較符合國際社會關(guān)于商業(yè)秘密的界定標(biāo)準(zhǔn)。

(二)商業(yè)秘密的特征。

1特定性。即商業(yè)秘密的內(nèi)容是特定的。根據(jù)我國法律規(guī)定，商業(yè)秘密包括權(quán)利人的技術(shù)信息和經(jīng)營信息兩部分。盡管它的表現(xiàn)形式多樣，但是有一點是共同的，它必須是權(quán)利人有價值的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，非技術(shù)信息和經(jīng)營信息不屬于商業(yè)秘密。

2非公知性。非公知性也稱秘密性，它是商業(yè)秘密最核心的特征，是指該種技術(shù)信息和經(jīng)營信息作為一個整體或者其各部分的具體特征處于秘密狀態(tài)，不為相關(guān)領(lǐng)域的人普遍知道。一般人不易通過正當(dāng)途徑獲得。

3經(jīng)濟性。經(jīng)濟性也稱為價值性，是指商業(yè)秘密的使用可以為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，使權(quán)利人擁有相對于不知曉或不使用該商業(yè)秘密的競爭者更有利的競爭優(yōu)勢。

4實用性。商業(yè)秘密的實用性是指商業(yè)秘密能在生產(chǎn)和經(jīng)營中應(yīng)用，并能創(chuàng)造出積極的經(jīng)濟效益和社會效益的特性。

5合法性。商業(yè)秘密必須通過合法的方式原始取得與繼受取得，通過不正當(dāng)手段獲得的商業(yè)秘密，不僅不能得到法律的保護，反而要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。

6風(fēng)險性。權(quán)利人不能夠阻止他人經(jīng)過獨立研究開發(fā)出與自己不謀而合的技術(shù)，而且商業(yè)秘密一經(jīng)泄漏就不能追回，更不能追求善意第三人的責(zé)任。

二、侵犯商業(yè)秘密的行為及其危害

(一)侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式。

1以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。這是指出于競爭目的，以各種非正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密的行為。

2惡意披露、使用或允許他人使用以違法行為獲得的商業(yè)秘密。這是行為人獲取商業(yè)秘密后的繼續(xù)行為。

3違反約定或者違反權(quán)利人的要求，披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密的行為。這是侵犯他人商業(yè)秘密的最常見的行為，也是早期對商業(yè)秘密的保護規(guī)定。

4第三人明知或應(yīng)知轉(zhuǎn)讓人獲得的該商業(yè)秘密是不當(dāng)取得的，或未經(jīng)授權(quán)取得后披露、使用或者準(zhǔn)許他人使用，仍予以受讓或泄露的行為，也視為侵犯商業(yè)秘密的行為。

(二)侵犯商業(yè)秘密行為的危害。

1損害商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益。侵犯商業(yè)秘密的行為使得侵權(quán)人不勞而獲，同時會使權(quán)利人失去競爭優(yōu)勢，給權(quán)利人現(xiàn)有的或者潛在的利益帶來嚴(yán)重侵害。

2破壞公平競爭的法律環(huán)境，敗壞社會風(fēng)氣，擾亂了正常的市場競爭秩序。

3侵犯商業(yè)秘密的行為影響了我國投資環(huán)境的改善，不利于我國經(jīng)濟的發(fā)展，同時阻礙經(jīng)營者技術(shù)進步和科技創(chuàng)新的積極性。

三、我國商業(yè)秘密法律保護存在的不足

(一)缺乏對商業(yè)秘密的專項立法保護，權(quán)屬不明。

對商業(yè)秘密進行專項立法保護已經(jīng)稱為國際上的一種趨勢，如美國的《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》、英國的《保護秘密權(quán)利法》、我國臺灣地區(qū)的“營業(yè)秘密法”等。我國應(yīng)當(dāng)盡快進行商業(yè)秘密的專項立法，這樣才能有效保護市場經(jīng)營者的合法權(quán)益，更好的融入國際市場。另外，雖然在民法通則、《反不正當(dāng)競爭法》中都有關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定，但是對于商業(yè)秘密的權(quán)屬性質(zhì)仍沒有科學(xué)、統(tǒng)一的規(guī)定，這也是立法方面的一個漏洞。

(二)有關(guān)行政保護方面的法律規(guī)定不明確，執(zhí)法力度不夠，地方保護主義相當(dāng)嚴(yán)重。

由于立法未明確規(guī)定工商行政管理機關(guān)對商業(yè)秘密保護方面的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，造成商業(yè)秘密的行政保護工作難以開展和進行?，F(xiàn)行法律對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的行政處罰過輕，主要是規(guī)定：“監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為；返還商業(yè)秘密的載體如圖紙、文件等；監(jiān)督侵權(quán)人銷毀侵權(quán)物品；根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下罰款”。這樣就造成侵權(quán)人膽大妄為，不足以懲戒侵權(quán)人，更難以從根本上消除侵權(quán)行為。

(三)侵犯商業(yè)秘密的民事責(zé)任承擔(dān)較輕。

我國法律規(guī)定的民事責(zé)任承擔(dān)方式主要有：停止侵害、返還財產(chǎn)、賠償損失。尤其是在損失賠償金額方面的規(guī)定含糊不清、缺乏具體操作性，而現(xiàn)實中被侵犯人所遭受到的損失有可能遠遠大于侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤，這也是商業(yè)秘密立法中的一大不足。

(四)現(xiàn)行法律法規(guī)對商業(yè)秘密的保護缺乏程序性規(guī)定。

除在《民事訴訟法》第66條、第120條涉及商業(yè)秘密程序保護外，我國法律關(guān)于商業(yè)秘密程序保護的規(guī)定幾乎是空白的。這種情況使得商業(yè)秘密的糾紛在訴訟中無法可依，也使得商業(yè)秘密權(quán)利人處于兩難的境地，既希望得到法律保護，又擔(dān)心訴訟過程中商業(yè)秘密再度擴散，導(dǎo)致已有的損害進一步加深。

(五)社會公眾對商業(yè)秘密法律保護的意識淡薄，企業(yè)保護措施不力。

受我國傳統(tǒng)文化觀念和計劃經(jīng)濟體制的影響，公眾對商業(yè)秘密的保護缺乏相應(yīng)的認識，許多人甚至是一無所知。多數(shù)的企業(yè)只重視技術(shù)提高和新產(chǎn)品的開發(fā)，而忽視對科研成果的保護，導(dǎo)致有價值的商業(yè)秘密丟失。

四、完善我國商業(yè)秘密法律保護的建議

1盡早制定一部專門的《商業(yè)秘密保護法》，以加強和完善我國的商業(yè)秘密保護，維護社會商業(yè)道德和競爭秩序，保護國家利益和公共利益。要與《TRIPS協(xié)議》保持一致，明確商業(yè)秘密的保護范圍、權(quán)屬性質(zhì)、保護措施、處罰手段以及訴訟程序等，把商業(yè)秘密作為一種知識產(chǎn)權(quán)來保護，這將更加有利于規(guī)制侵犯商業(yè)秘密的行為。

2明確規(guī)定商業(yè)秘密的行政執(zhí)法機關(guān)，合理界定其職權(quán)范圍，詳細規(guī)定其查處商業(yè)秘密案件的行政執(zhí)法程序，從而使商業(yè)秘密的行政執(zhí)法有明確的法律根據(jù)。加強行政執(zhí)法人員的專業(yè)知識，不斷提高業(yè)務(wù)水平，對于玩忽職守、嚴(yán)重不負責(zé)任的人員，給予嚴(yán)肅的處理。同時加大對侵犯商業(yè)秘密行為的行政處罰力度，對侵權(quán)人予以嚴(yán)懲。

3在確立一般性賠償?shù)幕A(chǔ)上，明確規(guī)定懲罰性賠償。我們可以借鑒美國《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》第3條第2款的規(guī)定，采用補償性賠償金與懲罰性賠償金相結(jié)合的制度。當(dāng)然，也要對懲罰性賠償責(zé)任的范圍、適用條件和基準(zhǔn)數(shù)額等作嚴(yán)格的限制，以體現(xiàn)公平的原則。懲罰性賠償一旦確立，必然會嚴(yán)厲打擊侵權(quán)人的囂張氣焰，有效的遏制侵犯商業(yè)秘密行為的發(fā)生。

4完善我國現(xiàn)行法律對于商業(yè)秘密保護的程序性規(guī)定。為了完善商業(yè)秘密保護的司法程序，建議修訂《民事訴訟法》，在該法中規(guī)定：商業(yè)秘密在訴訟時，在證據(jù)上應(yīng)采取保密措施。明確規(guī)定涉及商業(yè)秘密案件證據(jù)出示的條件、地點，以免造成商業(yè)秘密的秘密性的消失。涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)不公開審理。最后，可在該法中規(guī)定適當(dāng)?shù)纳虡I(yè)秘密保全措施。

5加強對商業(yè)秘密的法律宣傳活動，使越來越多的公眾，特別是企業(yè)管理人員，認識到保護商業(yè)秘密的重要性，使他們逐步掌握保護商業(yè)秘密的方法和技能。同時加強企業(yè)內(nèi)部的保密工作，設(shè)立專門的保密機構(gòu)和保密人員，以防商業(yè)秘密的泄露。

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和我國企業(yè)向國際市場的邁進，如何去優(yōu)化外商的投資環(huán)境，消除貿(mào)易障礙，保護知識產(chǎn)權(quán)，尤其是對商業(yè)秘密的保護，已經(jīng)成為一個重要的話題。因此，我們有必要進一步完善有關(guān)商業(yè)秘密的法律，使商業(yè)秘密得到更加完備的法律保護以維護企業(yè)的合法權(quán)益和公平競爭的市場環(huán)境。

參考文獻：

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