袁　莉

我國企業(yè)建立獨(dú)立董事制度，是為了彌補(bǔ)我國監(jiān)事制度無法切實(shí)履行其監(jiān)督職責(zé)的缺陷，以改善公司的治理結(jié)構(gòu)?，F(xiàn)階段，獨(dú)立董事進(jìn)入董事會的作用是，確保董事會的決定是維護(hù)所有股東的利益，側(cè)重于保護(hù)中小股東的利益。但不可否認(rèn)，獨(dú)立董事制度在建立和推廣過程中仍出現(xiàn)了一些問題，許多原因都讓獨(dú)立董事們舉步維艱，無法真正行使獨(dú)立董事的監(jiān)督權(quán)。建立富有實(shí)效而不是流于形式的獨(dú)立董事制度，具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。

一、我國公司治理結(jié)構(gòu)下獨(dú)立董事制度的特點(diǎn)

（一）國有股權(quán)最終所有者空位。由于國有企業(yè)沒有最終委托人，管理經(jīng)營國有企業(yè)的是形形色色的代理人，以行政授權(quán)為基礎(chǔ)的國有企業(yè)代理鏈?zhǔn)箛覍镜目刂票憩F(xiàn)為行政上的超強(qiáng)控制和產(chǎn)權(quán)上的超弱控制。自利動機(jī)使政府官員選擇企業(yè)經(jīng)營者的權(quán)力成為名副其實(shí)的“廉價(jià)投票權(quán)”，形成“內(nèi)部人控制”局面就是一種自然的邏輯。

（二）一股獨(dú)大的股權(quán)結(jié)構(gòu)。據(jù)上海證券交易所的一項(xiàng)調(diào)查表明，目前我國上市公司股權(quán)的集中程度相當(dāng)高，僅國家股、法人股的比例就高達(dá)60％以上，董事會成員的50％以上來自第一大股東。這正是中國證監(jiān)會領(lǐng)導(dǎo)人稱之為內(nèi)部人控制下的一股獨(dú)大現(xiàn)象，這種股權(quán)結(jié)構(gòu)在短期內(nèi)也不會有大的改變。

（三）雙層治理的框架。我國公司治理結(jié)構(gòu)是沿用大陸法系國家的二元模式的，即在公司內(nèi)部存在一個常設(shè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)——監(jiān)事會。因此，再引入獨(dú)立董事，其監(jiān)督職能的具體方式應(yīng)有所不同，監(jiān)督的內(nèi)容也應(yīng)有所不同。

（四）獨(dú)立董事具有雙重身份。作為獨(dú)立董事，他一方面代表全體股東和公司整體利益，為股東利益最大化目標(biāo)而進(jìn)行工作；另一方面，他又獨(dú)立于股東、公司以及一切與該公司有關(guān)聯(lián)的實(shí)體和商務(wù)活動之外。

二、我國獨(dú)立董事制度存在的不足

（一）獨(dú)立性沒有形成。

1、上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。我國的上市公司絕大多數(shù)由國有企業(yè)改制重組而來，國有企業(yè)及國家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)占有絕大部分股份，成為控股股東。而這些控股股東往往包攬公司的所有事務(wù),甚至獨(dú)斷專行, 致使股東會名存實(shí)亡，董事會的運(yùn)作通常被控股股東所操縱。在此情況下，獨(dú)立董事的提議和決策難以貫徹下去，不能制衡和制約董事會，因而也就無法保持其獨(dú)立性。

2、獨(dú)立董事的任免機(jī)制不合理。我國上市公司高層管理干部的人事任免，主要是由政府主管部門來操作，獨(dú)立董事亦是按此程序運(yùn)作。在國有上市公司中大股東占絕對優(yōu)勢的情況下，大股東擁有獨(dú)立董事的提名權(quán)和決定性的投票權(quán)，獨(dú)立董事往往由大股東直接指定，然后由公司董事會或董事長聘任，并由政府主管部門任命。由于獨(dú)立董事的任免權(quán)掌握在公司高層管理人員手中，與董事長或總經(jīng)理等高層管理人員的私人關(guān)系又較密切，獨(dú)立董事在行使權(quán)力時(shí)難以保持其獨(dú)立性。

3、獨(dú)立董事激勵機(jī)制不夠。獨(dú)立董事需要投入大量精力來有效地履行自己的職責(zé)。證監(jiān)會提出：上市公司應(yīng)當(dāng)給獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。但津貼的數(shù)量由董事會制定預(yù)案并由股東大會通過。津貼過少，獨(dú)立董事喪失工作的積極性，談不上為企業(yè)高瞻遠(yuǎn)矚、出謀劃策；津貼過多，獨(dú)立董事將有可能對公司的董事會和經(jīng)理層形成經(jīng)濟(jì)上的依賴，也就不可能對大股東的要求表示異議或拒絕，使其獨(dú)立性受到影響、削弱甚至有可能與董事會、經(jīng)理層共同合謀損害中小股東的利益。

（二）獨(dú)立董事和監(jiān)事會在職權(quán)上重合。

從國際上看，獨(dú)立董事制度主要在不設(shè)公司監(jiān)事會的國家如美國和英國等國盛行，因?yàn)檫@些國家的上市公司形成了嚴(yán)格的董事責(zé)任，同時(shí)又有發(fā)達(dá)的證券市場的外部監(jiān)督，客觀上不需要設(shè)立監(jiān)事會。

而我國的上市公司機(jī)構(gòu)中既有監(jiān)事會，又有獨(dú)立董事，這樣就形成一種雙重監(jiān)督的格局，此即為獨(dú)立董事和監(jiān)事會在職權(quán)上的重合。而法律又沒有對二者的職權(quán)范圍做出明確的界定，這樣難免產(chǎn)生二者在功能上的重復(fù)和職權(quán)行使過程中的沖突。其結(jié)果，獨(dú)立董事和監(jiān)事會互相推諉，最終都選擇“不作為”，反過來又進(jìn)一步強(qiáng)化了“內(nèi)部人控制”，與建立獨(dú)立董事的初衷大相徑庭。

三、對完善獨(dú)立董事制度的建議

（一）明確界定獨(dú)立董事的職責(zé)。

健全的法律法規(guī)體系既為獨(dú)立董事保持其獨(dú)立性和客觀公正性提供了有力的法律依據(jù)，也是獨(dú)立董事依法行使職權(quán)、嚴(yán)格履行義務(wù)的根本原則。因此，必須通過立法來明確界定公司獨(dú)立董事的職責(zé)。一方面，要增加專門條文，確定獨(dú)立董事的法律地位，使獨(dú)立董事發(fā)揮作用有法可依，上市公司的章程中必須載明獨(dú)立董事行使職權(quán)的具體內(nèi)容及發(fā)揮作用的范圍、方式和方法，促使其責(zé)、權(quán)、利相匹配、相適應(yīng)。另一方面，要協(xié)調(diào)監(jiān)事會與獨(dú)立董事職能關(guān)系。監(jiān)事會和獨(dú)立董事各有側(cè)重，盡管分工不同，但可以形成一種合力，共同維護(hù)公司的合法經(jīng)營。在上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的問題沒有解決、社會信譽(yù)及相關(guān)法律沒有建立起來的條件下，要靠獨(dú)立董事制度承擔(dān)起防范上市公司的內(nèi)部人控制，顯然不太現(xiàn)實(shí)?，F(xiàn)階段獨(dú)立董事的功能在于監(jiān)督上市公司內(nèi)部股東和經(jīng)理層的機(jī)會主義行為和道德風(fēng)險(xiǎn)。

（二）建立獨(dú)立董事行業(yè)自律體系。

由于獨(dú)立董事缺少一個屬于自己的組織，獨(dú)立董事各自為政、少有交流。自律體系的建立，可以為獨(dú)立董事找到一個互相交流的平臺，加強(qiáng)自律，以便更好地履行職責(zé)。獨(dú)立董事自律體系的建立，可以保障獨(dú)立董事合法權(quán)益，并通過制定內(nèi)部懲戒措施，規(guī)范獨(dú)立董事執(zhí)業(yè)行為。另外，自律體系對獨(dú)立董事的資質(zhì)和經(jīng)營績效定期進(jìn)行評估，提供權(quán)威的可行性論證，也可以增強(qiáng)獨(dú)立董事的行業(yè)自律性。

（三）健全獨(dú)立董事機(jī)制。

1、健全獨(dú)立董事任免機(jī)制。（1）規(guī)范獨(dú)立董事聘用機(jī)制。獨(dú)立董事旨在保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，那么獨(dú)立董事就不能由大股東指定，而要引入市場化機(jī)制。選聘獨(dú)立董事時(shí)，由廣大中小股東來提名，大股東回避；已有獨(dú)立董事的公司再次選聘時(shí)，可以由獨(dú)立董事?lián)呜?fù)責(zé)人的提名委員會提名。還可以考慮通過專業(yè)的咨詢公司，物色專門的獨(dú)立董事人選。這樣可以避免大股東任人唯親。培育獨(dú)立董事市場，對有志于擔(dān)任獨(dú)立董事的專業(yè)人士，提供培訓(xùn)學(xué)習(xí)的機(jī)會和條件。隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，獨(dú)立董事應(yīng)逐步實(shí)現(xiàn)職業(yè)化，形成一支專業(yè)化隊(duì)伍。（2）完善獨(dú)立董事退出機(jī)制。為了防止獨(dú)立董事與內(nèi)部董事及經(jīng)營管理層經(jīng)過一段時(shí)間共事而被“同化”，必須規(guī)定獨(dú)立董事的任期。目前我國法律規(guī)定，獨(dú)立董事在同一公司任期不得超過兩屆（即6年），屆滿自然退出。

2、健全獨(dú)立董事激勵和約束機(jī)制。（1）激勵機(jī)制?？刹扇⌒匠昙詈吐曌u(yù)激勵結(jié)合的方式。一是薪酬激勵。目前，不妨考慮由上市公司設(shè)立獨(dú)立董事報(bào)酬基金，制定詳細(xì)的業(yè)績考評制度，采取固定報(bào)酬加年終由股東大會決定額外報(bào)酬的辦法。額外報(bào)酬可參考其職責(zé)履行情況、社會聲譽(yù)、公司發(fā)展?fàn)顩r等。對履行職責(zé)情況較好的加以表彰并予以物質(zhì)獎勵，這樣獨(dú)立董事的激勵機(jī)制就能得到進(jìn)一步完善。二是聲譽(yù)激勵。建立獨(dú)立董事檔案和獨(dú)立董事業(yè)績公示制度，為社會公眾和中介機(jī)構(gòu)評價(jià)獨(dú)立董事的業(yè)績提供條件，促進(jìn)個人信譽(yù)及社會評價(jià)體系的形成，培育競爭有序的獨(dú)立董事市場。（2）約束機(jī)制。義務(wù)和責(zé)任制度是保證獨(dú)立董事盡心盡職的最有力的一道防線，但法律上對獨(dú)立董事的義務(wù)和責(zé)任未做出明確的規(guī)定，不能不說這是一個較大的缺陷。明確獨(dú)立董事特定的法律責(zé)任是必要的。潛在的法律責(zé)任的威脅，可以促使獨(dú)立董事投入相應(yīng)的時(shí)間與精力勤勉盡職，更好地履行其經(jīng)營、監(jiān)管職能。相關(guān)法律應(yīng)確定獨(dú)立董事因未妥善履行義務(wù)損害公司利益、股東利益時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。

（四）營造良好的內(nèi)、外部環(huán)境。

1、調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)。一股獨(dú)大的格局是產(chǎn)生“內(nèi)部人控制”損害中小股東利益的溫床，也是引入獨(dú)立董事制度的障礙。這一格局雖然在短期內(nèi)難以徹底改變，但要作為一項(xiàng)戰(zhàn)略性任務(wù)予以高度重視并從現(xiàn)在起著手解決。對于上市公司而言，通過多種方式減少國家和法人持股比例，做到股權(quán)多元化、分散化，為獨(dú)立董事發(fā)揮作用奠定一個制度性基礎(chǔ)。完善的法人治理結(jié)構(gòu)是獨(dú)立董事發(fā)揮作用的重要基礎(chǔ)。對于我國的大多數(shù)上市公司來講，雖然已有了法人治理的組織形式，但其運(yùn)行機(jī)制還存在許多問題。加強(qiáng)監(jiān)事會的建設(shè)，提高獨(dú)立董事在董事會成員中的比例，引進(jìn)次級委員會制度等都是有效措施。

2、完善外部監(jiān)督。完善而發(fā)達(dá)的外部監(jiān)督機(jī)制，如強(qiáng)制的信息公共制度、股東證券訴訟以及對股東訴訟極為有利的風(fēng)險(xiǎn)訴訟機(jī)制等等，可以使經(jīng)營管理層得到有效的監(jiān)督。

3、增強(qiáng)信息披露。信息披露制度是獨(dú)立董事行使職權(quán)的前提條件，但我國的信息披露、傳遞制度還很不健全。獨(dú)立董事與經(jīng)營管理層信息不對稱，獨(dú)立董事的知情權(quán)無法得到保障。應(yīng)當(dāng)在法規(guī)中明確上市公司對獨(dú)立董事的報(bào)告義務(wù)，包括報(bào)告的范圍、內(nèi)容、格式和時(shí)限等，并嚴(yán)格落實(shí)。如果上市公司拒絕提供或不合理地延遲提供或不完全地提供必要的資料和信息，導(dǎo)致獨(dú)立董事無法就其必須發(fā)表意見或聲明的事項(xiàng)作出判斷，則屬于違規(guī)行為。完善中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的信息披露義務(wù)，強(qiáng)化其法律責(zé)任，提高信息披露的真實(shí)性和完整性，使獨(dú)立董事能夠在信賴其披露的基礎(chǔ)上作出正確的判斷。同時(shí)，股東也有權(quán)利且有必要知道獨(dú)立董事的狀況，以便了解其利益與自身利益是否沖突。應(yīng)就以下事項(xiàng)進(jìn)行披露：有關(guān)獨(dú)立董事的基本信息，獨(dú)立董事是否持有公司股份、未來可能引起利益沖突的信息等。

公司治理在我國是一個艱巨而長期的任務(wù)，獨(dú)立董事制度在當(dāng)前健全上市公司治理結(jié)構(gòu)中具有重大作用。相信隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、法制的進(jìn)一步健全及配套措施的完善，更為成熟的上市公司獨(dú)立董事制度必將在我國出現(xiàn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]傅建英.獨(dú)立董事制度淺析[J].法制與經(jīng)濟(jì)(下半月),2008.

[2]寇曉宇.中國獨(dú)立董事監(jiān)督機(jī)制研究——理論分析與實(shí)證檢驗(yàn).中國經(jīng)濟(jì)出版社,2007.

（作者單位：武漢科技學(xué)院會計(jì)學(xué)院）