李　智

摘 要：市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟，企業(yè)作為最重要的市場主體，必須熟練掌握、應用法律。企業(yè)法律顧問作為企業(yè)的專職法律機構(gòu)，正在發(fā)揮越來越大的作用。

關(guān)鍵詞：市場經(jīng)濟 企業(yè)法律顧問 職能

中圖分類號：DF411.91文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914（2009）06-230-01

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體系的逐步完善和各項法律法規(guī)的日益完備，依法治國的方略已經(jīng)逐步深入人心。作為參與市場經(jīng)濟的主體，企業(yè)之間主要依靠國家法律法規(guī)調(diào)整相互之間的關(guān)系，所以市場經(jīng)濟也就是法治經(jīng)濟。企業(yè)法律顧問制度是促進企業(yè)依法經(jīng)營管理、有效參與市場競爭、維護自身合法權(quán)益的一項重要管理制度，是現(xiàn)代企業(yè)制度的有機組成部分，也是維護市場經(jīng)濟秩序的一項基本保障措施。

一、企業(yè)法律顧問制度的立法進程

從立法進程方面，企業(yè)法律顧問制度建設進程大致可分為三個階段。與發(fā)達國家的企業(yè)法律顧問制度相比，我國的企業(yè)法律顧問制度起步較晚，是隨著法制建設的日益完善和企業(yè)改革的不斷深化而發(fā)展的。1986年9月國務院頒布的《廠長工作條例》規(guī)定；“廠長可以設置專職或聘請兼職的法律顧問。副廠長、總工程師、總經(jīng)濟師、總會計師和法律顧問，在廠長領(lǐng)導下進行工作，并對廠長負責。”這是我國第一次從法律意義上規(guī)定了企業(yè)法律顧問制度。隨著社會主義市場經(jīng)濟的逐步建立，1997年國家先后制定發(fā)布了《企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》、《企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試實施辦法》和《企業(yè)法律顧問管理辦法》等法律文件，為現(xiàn)代企業(yè)法律顧問制度的建立和發(fā)展提供了法律依據(jù)。2004年6月1日起正式實施的《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》明確規(guī)定，大型國有企業(yè)將設置企業(yè)總法律顧問，總法律顧問將與企業(yè)的總經(jīng)濟師、總工程師、總經(jīng)理助理、總會計師一道，成為企業(yè)發(fā)展的“五巨頭”。此后，國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會先后頒布了《關(guān)于在國有重點企業(yè)加快推進企業(yè)總法律顧問制度建設的通知》、《關(guān)于進一步加快中央企業(yè)以總法律顧問制度為核心的企業(yè)法律顧問制度建設有關(guān)事項的通知》、《國有企業(yè)法律顧問職業(yè)崗位等級資格評審管理暫行辦法》，企業(yè)法律顧問制度的建設和發(fā)展出現(xiàn)了一個新的機遇。

與外聘執(zhí)業(yè)律師擔任企業(yè)法律顧問相比，設立企業(yè)法律顧問有其必要性。執(zhí)業(yè)律師雖也可以接受企業(yè)的委托擔任企業(yè)法律顧問，但往往存在由于社會兼職多而導致的不參與企業(yè)日常法律事務、不跟蹤企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的全過程、不參與企業(yè)經(jīng)營決策、不對企業(yè)決策中出現(xiàn)的法律問題承擔責任等現(xiàn)實問題。而法律顧問作為企業(yè)的內(nèi)設機構(gòu)，法律顧問人員本身就是企業(yè)的員工，依照內(nèi)部職責劃分全面負責企業(yè)的法律事務，可以比較全面地參與企業(yè)重大經(jīng)營決策，而且要對企業(yè)決策中出現(xiàn)的法律問題承擔責任。企業(yè)法律顧問不但要有執(zhí)業(yè)律師應當具備的法律知識，而且還應當具備企業(yè)經(jīng)營管理的基本知識，其綜合素質(zhì)比執(zhí)業(yè)律師更全面。

二、企業(yè)法律顧問工作的職能及內(nèi)容

一般來講，企業(yè)法律顧問的職能主要有四項：一是事前預防功能。通過對企業(yè)管理人員、特別是高級管理人員提供法律培訓，為企業(yè)重大決策提供法律意見，就企業(yè)經(jīng)營、管理活動中有關(guān)法律問題提供法律意見，起草、審查企業(yè)的各類合同和有關(guān)法律事務文書，解答法律咨詢等，確保企業(yè)經(jīng)營管理活動的合法性，防止出現(xiàn)違法情形，杜絕各種法律漏洞，預防企業(yè)發(fā)生法律糾紛，避免企業(yè)經(jīng)濟損失。二是事中控制功能。通過參與企業(yè)重大決策和重大經(jīng)營活動，在企業(yè)的合并、分立、解散、改制、投資、融資、招投標、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、股票上市等重大活動中，進行可行性法律評價，提供法律意見，處理有關(guān)法律事務，確保操作程序規(guī)范，最大限度地控制法律風險，維護出資人和企業(yè)的合法權(quán)益，有效地防止國有資產(chǎn)流失。三是事后補救功能。在企業(yè)發(fā)生法律糾紛或企業(yè)合法權(quán)益受到侵害時，通過代理企業(yè)進行協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等活動，依法維護企業(yè)的合法權(quán)益，避免或挽回企業(yè)的經(jīng)濟損失。四是宣傳教育功能。對企業(yè)員工進行必要的法律培訓，通過解答、咨詢、宣傳有關(guān)法律常識，提高企業(yè)員工的整體法律意識，使企業(yè)員工能夠自覺地守法、護法、用法，結(jié)合自己的工作實際運用法律武器維護企業(yè)的合法權(quán)益。

企業(yè)法律顧問工作的內(nèi)容主要包括以下四項：

1.合同管理。市場經(jīng)濟就是契約經(jīng)濟，現(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)濟往來，主要是通過合同形式進行的，因此合同管理不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)、人事、財務等管理工作，已經(jīng)超越了企業(yè)自身的界限，使之成為一種受法律規(guī)范和調(diào)整的社會關(guān)系，涉及大量的法律專業(yè)問題，法律顧問作為企業(yè)合同的統(tǒng)一管理部門，應當對合同進行自始至終的全過程、全方位的科學管理，包括了從合同的項目論證、對方當事人資信調(diào)查、合同談判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過程。合同管理作為企業(yè)法律顧問制度的重要內(nèi)容之一，能否把好合同關(guān)，是現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營管理成敗的一個重要因素。

2.非訴訟法律事務。在市場經(jīng)濟體制下，企業(yè)所涉及的法律問題越來越多，企業(yè)的行為必須依據(jù)法律來規(guī)范和調(diào)整。企業(yè)的重大決策，包括企業(yè)的設立，投資項目的選擇，企業(yè)的改制、上市，知識產(chǎn)權(quán)保護，企業(yè)重大問題、突發(fā)問題的處理等，均涉及大量的法律問題。而在企業(yè)的日常經(jīng)營管理過程中，如企業(yè)規(guī)章制度的制定，勞動人事的管理，金融稅收的處理等等，均不同程度地涉及到相關(guān)的法律問題。同時，在辦理工商登記以及商標、專利、商業(yè)秘密保護等方面，也涉及到非常專業(yè)的法律事務。法律顧問運用自身的專業(yè)知識，參與企業(yè)的經(jīng)營決策和依法管理，可以有效地防范法律風險。

3.訴訟法律事務。市場經(jīng)濟是競爭經(jīng)濟，社會沖突不可避免，身處國家法律普遍約束下的企業(yè)，在經(jīng)營管理過程中必然面臨著刑事、民事、行政等方方面面的法律風險，糾紛產(chǎn)生后就需要企業(yè)法律顧問區(qū)別情況，及時采用協(xié)商、仲裁或訴訟等方式，積極維護企業(yè)的合法權(quán)益，減少企業(yè)的損失?，F(xiàn)代法治已經(jīng)從過去的重實體輕程序向?qū)嶓w、程序并重轉(zhuǎn)變，作為嚴格要求的訴訟程序是非專業(yè)人員很難全面掌握的，需要法律顧問提供法律上的專業(yè)幫助。參與訴訟是法律顧問工作的傳統(tǒng)內(nèi)容，是法律顧問從事工作的基本功，也是法律顧問在企業(yè)內(nèi)部具有無可替代重要地位的體現(xiàn)。

4.法制宣傳。由于我國的法制建設時間尚短，社會公眾還缺乏與社會發(fā)展需求相適應的法制觀念，還不習慣于運用法律的思維、在法制的框架下從事社會活動，法律意識相對淡漠。配合國家的普法規(guī)劃，根據(jù)企業(yè)和企業(yè)員工對法律知識的實際需求，舉辦群眾喜聞樂見的法制宣傳活動，是法律顧問應承擔的社會責任。

三、目前存在的問題

1.立法方面缺乏，對法律顧問的權(quán)利、義務的規(guī)定缺乏明確的法律來源，與會計法、審計法相比嚴重滯后。

2.法律顧問處于生產(chǎn)經(jīng)營的后方，基本被排除在企業(yè)決策層、領(lǐng)導層之外，不能及時有效地發(fā)揮作用，甚至只能是扮演“消防隊員”的角色。

3.企業(yè)對法律顧問未給予應有的重視，許多法律顧問無法取得與企業(yè)高層領(lǐng)導平等對話的機會，所發(fā)揮的作用有限，企業(yè)不能培養(yǎng)、吸引、留住高端法律人才。

（作者單位：山西焦煤西山煤電集團有限責任公司法律顧問處 山西太原 030024）（責編：若佳）