何瑞鋒

摘要共同犯罪的中止作為共同犯罪與犯罪中止兩種特殊的犯罪形態(tài)交織形成的客觀現(xiàn)象和特殊問(wèn)題,在認(rèn)定上存在相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性和難度。必須將它從犯罪的共同體中脫離出來(lái),才能滿足共同犯罪成立中止在主客觀上所要求的一般條件。鑒于犯罪過(guò)程具有階段性,在不同階段成立中止的具體要求存在差異,故結(jié)合共同犯罪的不同類型與不同階段可能有利于全面論述共同犯罪成立的條件。

關(guān)鍵詞共同犯罪犯罪中止犯罪構(gòu)成

中圖分類號(hào):D924.1文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009-0592(2009)06-340-02

共同犯罪中的中止,是指共犯中一個(gè)或幾個(gè)人放棄了犯意,停止了侵害行為,而其他共犯繼續(xù)實(shí)施犯罪,達(dá)到未遂或者既遂狀態(tài),那么,停止了犯罪行為的人是否成立中止犯的問(wèn)題。

對(duì)于上述所提出的問(wèn)題,目前存在著三種觀點(diǎn)。

一是完全否定說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為共同犯罪是各共犯密切聯(lián)系、相互配合而形成的有機(jī)整體,對(duì)各共犯的刑事責(zé)任,遵循部分行為全部責(zé)任的原則。故先前退出犯罪的共犯,由于其曾實(shí)施的部分犯罪行為,所以對(duì)其他共犯行為所造成的危害,仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任,與其他共犯一起,構(gòu)成未遂犯或既遂犯。

二是片面肯定說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為在共同犯罪的上述情況中,存在著中止犯。此說(shuō)具體分為兩種,一種是消極中止說(shuō),即行為人只要自動(dòng)退出犯罪,無(wú)須要求他有其他作為,便能成立中止犯。一種是積極中止說(shuō)。與消極中止說(shuō)相反,該說(shuō)認(rèn)為行為人僅僅消極退出犯罪,尚不能成立中止犯。共犯欲中止犯罪,還必須積極作為,有效地消除自己先前行為對(duì)其他共犯的影響,才能成立中止犯。

三是區(qū)別對(duì)待說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為在部分共犯中止犯罪,但犯罪結(jié)果仍然發(fā)生的情況下,或者犯罪處理未遂狀態(tài),不能一概得出不成立犯罪中止的結(jié)論,而應(yīng)該區(qū)分幾種情況分別處理。如果共犯中止行為,切斷了自己在主觀上、客觀上與共同犯罪整體的聯(lián)系,使自己先前行為喪失了與此后犯罪行為的原因力作用,雖然其他共犯繼續(xù)實(shí)施犯罪,達(dá)到了未遂或既遂狀態(tài),但中止者先前行為與其他共犯的繼續(xù)犯罪行為之間已經(jīng)不具有因果關(guān)系,因此可以成立中止犯。如果共犯中止行為并不能使自己先前行為喪失對(duì)此后犯罪行為的原因力作用,其先前行為仍然是產(chǎn)生犯罪結(jié)果或未遂狀態(tài)的總原因的一部分,中止者與其他共犯都應(yīng)以犯罪既遂或未遂論處。該說(shuō)中所講的犯罪未遂,是指其他共犯并非中止者的行為而是其他意志以外原因所造成的。如果其他共犯的犯罪未遂是由于中止者的行為所致,中止者當(dāng)然成立中止犯。

本人對(duì)前有兩種觀點(diǎn)持否定態(tài)度。完全否定說(shuō)的錯(cuò)誤有三點(diǎn)。首先,它不符合刑事司法的社會(huì)防衛(wèi)功能。刑事司法的根本任務(wù),在于防止、減少犯罪對(duì)社會(huì)的侵害。如果司法活動(dòng)忽視了能夠減少犯罪行為對(duì)社會(huì)危害的有效方法,那將是十分不完善的執(zhí)法。其次,它也不符合刑法規(guī)定和客觀實(shí)際。我國(guó)刑法總則中只有中止犯的一般規(guī)定,而沒(méi)有否定共同犯罪中存在著中止犯。因此,中止犯的一般規(guī)定,當(dāng)然也適用于共同犯罪。而且在犯罪的現(xiàn)實(shí)里,共同犯罪中確實(shí)存在著符合刑法規(guī)定的中止犯。所以否認(rèn)本文所述的中止犯,既有悖于刑法條款也不符合客觀實(shí)際。

片面肯定說(shuō)自然也是不科學(xué)的。消極中止說(shuō)與積極中止說(shuō)都沒(méi)有看到共同犯罪中的犯罪中止的個(gè)性,沒(méi)有揭示出共犯中止的特殊本質(zhì)。就消極中止說(shuō)而言,沒(méi)有具體分析退出共同犯罪的行為人的先前行為,對(duì)其他共犯以后的犯罪行為是否仍有影響,對(duì)危害結(jié)果是否有原因力作用,簡(jiǎn)單地與單獨(dú)犯罪中止相提并論,一概認(rèn)為停止犯罪行為便成立中止犯。可見,該說(shuō)完全忽視了中止犯的有效性特征。就積極中止說(shuō)而言,它認(rèn)識(shí)到了消極中止說(shuō)的不足一面,但卻走向了另一個(gè)極端,沒(méi)有看到現(xiàn)實(shí)中確有一些共犯只要消極退出犯罪,就足以消除自己先前行為對(duì)其他共犯以后犯罪行為的影響。對(duì)此種共犯中止提出了過(guò)高的要求,這既不符合共同犯罪的實(shí)際情況,也使一些共犯十分難以中止自己的犯罪行為。

第三種觀點(diǎn)顯然是正確的。從這一見解中,可以看出共犯中止的特殊性。一是共同犯罪中存在犯罪中止,此種中止犯不同于單獨(dú)犯罪中止。在單獨(dú)犯罪中,犯罪嫌疑人只要自己中止犯罪,就足以成立中止犯。而共犯則不然,由于共同犯罪是一個(gè)整體,不能只要求自己停止犯罪,還必須有其他特殊的要求,即消除自己先前行為對(duì)其他共犯行為的加功作用,才能成立中止犯。二是共同犯罪中的中止,不存在行為停止型犯罪中止,而只存在結(jié)果防止型犯罪中止,因?yàn)樾袨槿艘坏┘尤牍餐缸镏?自身行為必然和其他共犯行為聯(lián)系在一起,如何切斷自己行為與其他共犯行為的聯(lián)系,消除自己行為的影響,必然要提出有效性的要求?；谶@兩點(diǎn),結(jié)合中止犯的一般性,共犯中止有以下三方面的具體要求。

1.共犯中止的適時(shí)性。適時(shí)性是對(duì)所有中止犯的要求,這個(gè)要求是與犯罪未遂、既遂不相容的。如果犯罪行為已經(jīng)未遂或既遂了,那么也就不可能存在中止行為了,也就沒(méi)有成立中止犯的余地。對(duì)共同犯罪中的中止而言,其適時(shí)性的特殊點(diǎn)在于其未遂、既遂不僅是指向自己行為的,還指向其他共犯行為。如果在實(shí)施中止行為前,其他共犯已經(jīng)未遂、既遂了,那么行為人也就沒(méi)有中止犯罪的前提了。因此,參與共同犯罪的人想要中止自己的犯罪行為,必須是在共同犯罪未遂、既遂之前。

2.共犯中止的自動(dòng)性。中止犯自動(dòng)性,是指非意志以外的原因而自愿停止犯罪。自動(dòng)性雖然表現(xiàn)在客觀上,但本質(zhì)是行為人主觀上不再想去實(shí)施犯罪。因此,中止的自動(dòng)性,實(shí)質(zhì)上乃是行為人主觀上放棄犯罪的思想。對(duì)共犯中止來(lái)說(shuō),這個(gè)自動(dòng)性特殊點(diǎn)表現(xiàn)在,首先,必須打消自己的犯罪念頭,不再進(jìn)行犯罪;其次,還必須希望其他共犯不再實(shí)施犯罪。只有兩者同時(shí)具備,才能在主觀上切斷自己與其他共犯的罪過(guò)上的聯(lián)系,才能具備自動(dòng)性的特征。僅僅自己不再實(shí)施犯罪,但仍希望其他共犯將計(jì)劃中的犯罪進(jìn)行下去,那么,其顯然還具有共同犯罪的故意,就不具備共犯中止的自動(dòng)性。至于希望其他共犯停止犯罪,而自己繼續(xù)實(shí)施犯罪,當(dāng)然就更不具備中止犯自動(dòng)性的特征了。

3.共犯中止的有效性。一般中止犯的有效性,是指危害結(jié)果不發(fā)生。這一點(diǎn)同樣適用于共犯中止。但此特征在共犯中止中有其特殊的要求,即并非指共同犯罪結(jié)果不發(fā)生。共同犯罪結(jié)果發(fā)生,其他共犯也還有成立中止犯的可能。這里的危害結(jié)果不發(fā)生的有效性,是相對(duì)實(shí)施中止行為人而言的。共犯中止者,只要消除了自己先前行為對(duì)其他共犯以后犯罪行為的影響,避免形成自己先前行為與此后發(fā)生的危害行為、危害結(jié)果的因果關(guān)系,對(duì)此后所造成的狀況沒(méi)有原因力作用,那么,共同犯罪中所造成的危害結(jié)果,并非中止者所為;中止者先前危害社會(huì)的行為,就沒(méi)有發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。因此,應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其中止行為具有有效性的特征。

以上所論述的是共犯中止的一般要求,對(duì)共犯中的幾類具體犯罪人,成立中止犯的條件,又有其特殊的要求。共同犯罪行為表現(xiàn)為四種方式:①實(shí)行行為,即實(shí)施符合犯罪構(gòu)成客觀方面要件的行為;②組織行為,即組織、領(lǐng)導(dǎo)、策劃、指揮共同犯罪的行為;③教唆行為,即故意勸說(shuō)、收買、威脅或采用其他方式唆使他人故意實(shí)施犯罪的行為;④幫助行為,即故意提供信息、工具或排除障礙協(xié)助他人故意實(shí)施犯罪的行為。根據(jù)這四種行為方式可以將共同犯罪人分為組織犯、實(shí)行犯、教唆犯和幫助犯。

1.組織犯的犯罪中止。組織犯是指在共同犯罪中實(shí)施組織、領(lǐng)導(dǎo)、策劃、指揮,但不親自實(shí)行犯罪的人,包括犯罪集團(tuán)中的組織犯和一般共同犯罪中的組織犯。而對(duì)于犯罪集團(tuán)中的組織犯,我國(guó)刑法總則第二十六條第三、四款又作了進(jìn)一步區(qū)分,即分為首要分子和一般的組織犯,對(duì)首要分子按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰;對(duì)首要分子以外的組織犯按其組織、指揮的全部犯罪處罰,因此對(duì)于他們成立犯罪中止的要求也是有所不同的。

(1)犯罪集團(tuán)中的首要分子。犯罪集團(tuán)的首要分子是犯罪集團(tuán)的首腦,往往是犯罪集團(tuán)的發(fā)起者,犯罪集團(tuán)的成員都聽命于他,他對(duì)犯罪集團(tuán)的成立與存續(xù)起著至關(guān)重要的作用。此類組織犯要成立犯罪中止,不僅要求本人徹底放棄犯罪意圖,停止犯罪行為和退出犯罪集團(tuán),而且要求解散犯罪集團(tuán),防止其他成員去實(shí)行所預(yù)謀的犯罪。如果犯罪集團(tuán)已經(jīng)進(jìn)入實(shí)行階段,還必須制止其他成員繼續(xù)實(shí)行犯罪并有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生,并解散犯罪集團(tuán)。

(2)犯罪集團(tuán)中除首要分子以外的組織犯和一般共同犯罪中的組織犯

這兩類組織犯成立犯罪中止,除應(yīng)當(dāng)放棄組織的意圖、停止實(shí)施組織行為外,還應(yīng)當(dāng)防止或阻止被組織者實(shí)施犯罪或者防止犯罪結(jié)果的發(fā)生,因?yàn)榻M織犯的組織行為并不能單獨(dú)產(chǎn)生犯罪結(jié)果,必須與實(shí)行犯的行為相結(jié)合,才能實(shí)現(xiàn)犯罪,只消極撤回指示并不能徹底消除組織行為對(duì)共同犯罪已產(chǎn)生的影響,對(duì)阻止共同犯罪并無(wú)決定意義。

2.實(shí)行犯的犯罪中止。實(shí)行犯在大陸法系國(guó)家稱為正犯,就是指自己直接實(shí)施刑法分則規(guī)定的犯罪客觀構(gòu)成要件的行為,或者以不負(fù)刑事責(zé)任的他人為工具實(shí)施犯罪的人,后者稱為間接正犯。實(shí)行犯具備中止條件通?？梢元?dú)立于教唆犯、幫助犯成立中止,因?yàn)閷?shí)行犯能左右共同犯罪的進(jìn)程,因此實(shí)行犯只要就自身行為達(dá)到中止即可,無(wú)需顧及其他共同犯罪人的行為。

3.教唆犯的犯罪中止。教唆犯要成立犯罪中止,應(yīng)以自動(dòng)有效制止被教唆者的犯罪行為或有效防止被教唆者犯罪行為可能發(fā)生的犯罪結(jié)果為必要條件。因?yàn)榻趟粜袨榕c實(shí)行行為及其所造成的犯罪結(jié)果之間存在因果關(guān)系,在教唆犯教唆完畢以后,其作為犯罪結(jié)果發(fā)生的原因力已經(jīng)在發(fā)生作用。在這種情況下,教唆犯想要成立犯罪中止,必須使本人的教唆行為失去作為犯罪結(jié)果發(fā)生的原因力的效果。而要消除這一原因力的作用,唯一的辦法就是制止被教唆人的犯罪行為。根據(jù)共同犯罪所處的不同階段,教唆犯成立中止的具體要求如下:1)在被教唆的人預(yù)備實(shí)施所教唆的犯罪時(shí),教唆犯必須積極制止被教唆人的犯罪預(yù)備行為,勸說(shuō)其放棄犯罪意圖并阻止其著手實(shí)施。2)在被教唆的人已經(jīng)進(jìn)入實(shí)行階段后,教唆犯必須阻止被教唆人繼續(xù)實(shí)施犯罪。3)在被教唆人進(jìn)入實(shí)行后階段,即已實(shí)施完畢犯罪行為,結(jié)果尚未發(fā)生時(shí),教唆犯必須積極有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。

4.幫助犯的犯罪中止。就幫助犯的幫助行為與實(shí)行犯的實(shí)行行為之間的關(guān)系而言,并不是因果關(guān)系,幫助行為可以相對(duì)獨(dú)立于實(shí)行行為,只是共同犯罪得以完成的次要條件。也就是說(shuō),即使在沒(méi)有幫助行為的情況下,共同犯罪仍可以繼續(xù)實(shí)施并達(dá)到既遂。因此,幫助犯只需消除自己的幫助行為對(duì)共同犯罪的影響即可成立犯罪中止。何為消除影響?在不同的犯罪階段有不同的表現(xiàn)形式:

(1)事前幫助:此時(shí),幫助犯雖然開始實(shí)施幫助行為,但實(shí)行犯尚未著手實(shí)行犯罪,因此,幫助犯要想成立犯罪中止,必須及時(shí)有效地撤回其幫助,阻止實(shí)行犯利用本人提供的幫助去實(shí)施犯罪。

(2)事中幫助:此時(shí),實(shí)行犯已著手實(shí)施犯罪行為,幫助犯的幫助行為已經(jīng)發(fā)生作用,因此,幫助犯不僅要停止幫助行為,而且為了消除幫助行為對(duì)共同犯罪產(chǎn)生的影響,還必須以積極的行為及時(shí)制止實(shí)行犯的犯罪行為,或有效防止犯罪結(jié)果的發(fā)生,這樣,才能成立犯罪中止。

(3)事后幫助:即事先允諾事后幫助的行為。事實(shí)上,在幫助犯事先答應(yīng)為實(shí)行犯提供幫助時(shí),即已對(duì)共同犯罪產(chǎn)生影響,只不過(guò)這種幫助在沒(méi)有付諸實(shí)施前尚是一種無(wú)形幫助。因此幫助犯只要自動(dòng)放棄幫助意圖并向?qū)嵭蟹赋坊刈约旱脑手Z,不再實(shí)施幫助行為即可成立犯罪中止。

以上是對(duì)共同犯罪中的不同類人在不同情況下成立犯罪中止所需條件的論述。那么,當(dāng)部分共同犯罪人成立中止后,對(duì)其他共同犯罪人有何影響,即共同犯罪中止效果的范圍如何。由于各共同犯罪人的行為既是一個(gè)有機(jī)整體又具有相對(duì)獨(dú)立性,共同犯罪人各自的行為可能會(huì)發(fā)展到不同的階段因?yàn)椴煌闹骺陀^原因而以不同的形態(tài)停止下來(lái),因此,共同犯罪中是允許并存預(yù)備、未遂、既遂或中止等不同犯罪停止形態(tài)的。犯罪中止與其他犯罪形態(tài)的根本區(qū)別在于主觀因素的不同,而人的主觀意志具有不可替代性,因此,中止必須親自實(shí)施,部分共同犯罪人的中止效果不及于其他共同犯罪人。