黃月娜 石金風(fēng) 張邦鋪

摘要本文在分析非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利性質(zhì)的基礎(chǔ)上,探討了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性,并對我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的構(gòu)建提出一些建議。

關(guān)鍵詞非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)商標(biāo)權(quán)專利權(quán)

中圖分類號:D920.4文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)02-355-01

一、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念及其權(quán)利性質(zhì)

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是指各族人民世代相承的、與群眾生活密切相關(guān)的各種傳統(tǒng)文化表現(xiàn)形式和文化空間。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有無形性、地域性,是智力勞動的成果,其性質(zhì)與知識產(chǎn)權(quán)相似,而知識產(chǎn)權(quán)法是私法。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及到國家政策和國家權(quán)力,因此,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是帶有公權(quán)性質(zhì)的私權(quán)。

二、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性

目前,我國還沒有完善的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)制度,導(dǎo)致一些優(yōu)秀的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)遭到了不適當(dāng)?shù)拈_發(fā),獨有的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)流失國外,涉及非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的糾紛增多。這樣使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的原創(chuàng)人、傳承人的權(quán)益不能得到有效保護(hù)。為了保護(hù)民族的物質(zhì)和精神權(quán)益,必須盡快建立健全知識產(chǎn)權(quán)制度。但是,由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有主體的不特定性、保護(hù)時間上的無限期性、傳承性、保護(hù)客體的不確定性等特征,如果直接適用現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)法律來保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)存在一些障礙。

三、我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的構(gòu)建

(一)我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式的選擇

我國對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式應(yīng)該采用綜合保護(hù)模式,即采用著作權(quán)法,商標(biāo)法和專利法三位一體保護(hù)方式,對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行全方位的保護(hù)。著作權(quán)法、商標(biāo)法和專利法有各自不同的調(diào)整對象,針對保護(hù)對象的性質(zhì)以及特征不同,從而制定相適應(yīng)的法律法規(guī)。

(二)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的架構(gòu)

1.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的著作權(quán)保護(hù)制度

第一,權(quán)利主體的確定。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的形成和發(fā)展是一個長期的、多元的、反復(fù)的智力勞動投入的過程,傳遞并匯集了群體的智慧和結(jié)晶,因此權(quán)利主體具有群體性的特征。建議可以采取確立以權(quán)利代管機(jī)構(gòu),對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行集中的管理。

第二,合理使用制度的建構(gòu)。合理使用制度是指未經(jīng)權(quán)利人的許可的情況下,使用者在一定范圍內(nèi)無償使用已發(fā)表的享有著作權(quán)的作品。此制度設(shè)立的目的是為了維護(hù)文化的傳播性和繼承性,防止阻斷文化的發(fā)展。

第三,利益分享制度的構(gòu)建。利益分享制度是指針對權(quán)利人在利用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行營利活動而獲得利益時,在權(quán)利主體之間進(jìn)行利益分配。在進(jìn)行利益分配時要先把非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的維持、創(chuàng)新以及保護(hù)費用提前提取出來,剩余的再根據(jù)權(quán)利人之間的利益大小進(jìn)行合理分配。

2.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商標(biāo)權(quán)保護(hù)制度

第一,注冊商標(biāo)申請人的確定。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)就其主體而言具有不特定的特點。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是某一民族或地域內(nèi)的人們,在長期的生產(chǎn)生活中共同創(chuàng)作、世代流傳的智力成果,其應(yīng)該屬于生產(chǎn)這些文化、藝術(shù)的群體,除非特殊情況下,一般不屬于特定的個人。

第二,注冊商標(biāo)制度。在對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行商標(biāo)式保護(hù)時,可以借鑒我國商標(biāo)法中有關(guān)地理標(biāo)志的規(guī)定,申請為證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)。這樣不僅能夠表明非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的來源以及特定品質(zhì),而且還可以保證非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在利用時不被歪曲、變形。

第三,權(quán)利內(nèi)容的確定。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利人在商標(biāo)法上的權(quán)利包括在先權(quán)、申請撤銷權(quán)、請求賠償權(quán)、商標(biāo)使用權(quán)、標(biāo)識權(quán)、許可權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)。

3.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)專利權(quán)保護(hù)制度

依我國專利法規(guī)定,一項技術(shù)發(fā)明要獲得專利權(quán)的保護(hù),須具備新穎性、實用性和創(chuàng)造性。若遵循這些要求,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)根本不可能納入專利法保護(hù)的范圍,因為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)屬于歷史文化范圍,保護(hù)的不是保護(hù)其新型性,而恰恰相反保護(hù)的是其歷史性。故在利用專利權(quán)模式保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)時不能嚴(yán)格按照專利法有所創(chuàng)新的要求。

第一,建立非物質(zhì)文化遺產(chǎn)庫。〈〈關(guān)于加強(qiáng)我國為物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作的(意見)〉〉明確規(guī)定提出應(yīng)建立數(shù)據(jù)庫。

第二,建立聲明制度。為保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人利益,基于對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)開發(fā)而進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)的申請者應(yīng)該明確說明非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的出處,并提供證據(jù)表明該非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的獲取和使用是經(jīng)其來源國或者社區(qū)同意的。

第三,適用商業(yè)秘密保護(hù)。鑒于專利制度在保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中的種種缺陷,如申請的時間長、有保護(hù)期限限制以及必須公開其專有技術(shù)等,可以采取商業(yè)秘密保護(hù)方式以彌補(bǔ)不足。一項技術(shù)信息和經(jīng)營信息能否作為商業(yè)秘密受到保護(hù),要看權(quán)利人有否采取保密措施,如果沒有對其采取保密措施,當(dāng)然不能作為商業(yè)秘密受到保護(hù)。

4.延長保護(hù)期限

在我國現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度中,知識產(chǎn)權(quán)的專有權(quán)利保護(hù)是有時間性的。鑒于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)世代相承、生生不息的特點,在立法中對其知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)應(yīng)區(qū)別于普通知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的時限性要求,而應(yīng)適當(dāng)延長保護(hù)時限。

5.建立侵害非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律救濟(jì)機(jī)制

對于故意或過失侵害、破壞非物質(zhì)文化遺產(chǎn)甚至直接導(dǎo)致非物質(zhì)文化遺產(chǎn)消失的行為,應(yīng)當(dāng)追究行為人的民事責(zé)任、行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任。各級政府文化行政部門及其他有關(guān)部門工作人員,在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作中玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的,依法應(yīng)給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。對負(fù)有傳承義務(wù)的傳承人,若疏于保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的應(yīng)有該級文化行政部門發(fā)出警告并限期改正;若無視警告并進(jìn)而造成非物質(zhì)文化遺產(chǎn)遭到嚴(yán)重破壞甚至滅失者,應(yīng)追究其民事責(zé)任乃至刑事責(zé)任。