種道曦

摘要健康權是《經(jīng)濟、社會及文化權利公約》規(guī)定的一項基本人權,具有以積極性為主兼有消極性的憲法權利屬性。我國憲法應把健康權作為公民基本權利明文宣示并增加程序條款等內(nèi)容,憲政實踐中應協(xié)調(diào)其與相關權利的關系、采取微觀層面上的措施將法定健康權轉化為實有的健康權。

關鍵詞健康權憲法權利強制許可

中圖分類號:C913文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-298-01

一、公民健康權的基本人權地位和憲法學意義

(一)健康權作為憲法權利的歷史演變

健康權作為憲法權利受到保護首先出現(xiàn)在1919年的《魏瑪憲法》中規(guī)定的健康保險制度,1925年智利則最早把衛(wèi)生方面的國家義務納人憲法。1941年美國總統(tǒng)羅斯福指出的“免于匱乏的自由”為經(jīng)濟、社會和文化權利得到承認鋪平了道路。

1945年聯(lián)合國國際組織大會上提議將健康權納入經(jīng)濟、社會和文化權利之一加以規(guī)定,將健康問題添入《聯(lián)合國憲章》第55條,規(guī)定了成員國政府在健康方面的責任和義務。 2002年人權委員會任命了一位健康權特別報告人,其各種報告澄清了健康權的各種規(guī)范和義務。

(二)健康權的含義

憲法意義上的健康權的基本含義是政府對公民健康負有責任,即國家以一定的作為或不作為來保障公民所享有和應當享有的保持其軀體生理機能正常、精神狀態(tài)完滿并由此對社會適應的權利。健康權以積極性肯定性為主、兼有消極性否定性的憲法權利屬性 。

(三)我國憲法健康權保護的不足

我國憲法無健康權的獨立的明文宣示,只規(guī)定相關的保障措施。第21條規(guī)定了國家保障一般公民健康的舉措,第25條、第42條、第45條承認了國家在維護健康方面的責任,第36條、第49條規(guī)定了特定公民的健康保障。這樣籠統(tǒng)的規(guī)定導致學界對健康權與其他權利界限不清。

二、公民健康權保障發(fā)展的障礙

(一)醫(yī)療保險覆蓋率低

根據(jù)第三次國家衛(wèi)生服務調(diào)查的結果,在2003年,65%的城鄉(xiāng)居民在尋求醫(yī)療服務時必須完全依賴自費。零點公司在2005年2月在七個城市以及七個省的鄉(xiāng)鎮(zhèn)和農(nóng)村地區(qū)創(chuàng)行了調(diào)查,結果發(fā)現(xiàn),有65. 7%的人沒有任何形式的醫(yī)療保險,無論是公家出的社會的醫(yī)保也好,商業(yè)保險也好,什么都沒有。

(二)保障制度公平性差

醫(yī)療保障的低覆蓋率首先也就損害了醫(yī)療體制的公平性。公平性是衡量醫(yī)療體制是否良好的一個指標。要實現(xiàn)公平,健全的醫(yī)療保障體制是要害。除開醫(yī)療保障的低覆蓋率所導致的不公平外,我國地區(qū)之間也存在很大的不公平性。

(三)可接近性差

近年來,鄉(xiāng)鎮(zhèn)衛(wèi)生院年診療人次下降,資源利用率下降,與城市大醫(yī)院看病難,住院難,形成明顯對照,鄉(xiāng)鎮(zhèn)衛(wèi)生資源得不到有效利用,農(nóng)村衛(wèi)生資源對農(nóng)民的接近性差。死灰復燃的肺結核至少已經(jīng)連續(xù)五年成為農(nóng)村前十位死因之一,農(nóng)村孕產(chǎn)婦及兒童死亡率均高于城市一倍以上。農(nóng)村人口醫(yī)療保險覆蓋率只有9.58 %。廣大農(nóng)民基本沒有醫(yī)療保障,享受不了醫(yī)療待遇,特殊人群的健康狀況更令人擔憂。

三、加強公民健康權保障的措施

(一)憲法明文規(guī)定健康權為公民基本權利

在憲法中明文載入健康權是健康權內(nèi)涵的本質要求,是健康權得到有效尊重、保障與實現(xiàn)的選擇,是人權保障的

憲法原則的體現(xiàn),是公民與國家關系和諧的反映,是道德權利到憲法權利再到實際權利的逐步實現(xiàn)的保障。

(二)增加憲法中健康權保障的程序條款

從《公約》的有關規(guī)定可見其對健康權的態(tài)度是“承認”、列舉“行動計劃的義務”,它屬于公約中最低標準的義務,要求國家必須盡最大努力立即或者盡快實現(xiàn),不能以公約中“最大能力”和“逐步實現(xiàn),和國內(nèi)的發(fā)展水平和資源現(xiàn)狀為借口而有所減損。但我國憲法的程序規(guī)范缺位。而沒有相應程序規(guī)定的權利是一種“裸體”的權利,只能流于宣言式效果,無法產(chǎn)生實際人權保障作用。公正的程序本身就意味著它具有一整套能夠保證法律準確適用的措施和手段并且由此能夠形成保障法律準確適用的常規(guī)機制。因此有必要在憲法中增加健康權保障的程序規(guī)范,明確公民請求國家積極行為的啟動程序規(guī)定并設法將該類程序涵括在正當程序條款之中。

(三)協(xié)調(diào)健康權與相關權利的關系

健康權的尊重、保護和實現(xiàn)需要依賴生命權、受教育權、工作權、住宅權、環(huán)境權、參與權、平等權、結社、集會和遷徙自由、享受科技進步與使用帶來的利益等,健康權之外的其他權利關系到對基本人權的保護和反歧視,它因涉及弱勢人群和邊緣人群與主流社會不同的行為和生存方式使問題變得非常復雜。特別是在現(xiàn)代社會,健康權謀求保障個人在使康方面免遭社會和經(jīng)濟不公正,還謀求可獲得的健康服務能夠充分適應于個人的文化背景。國家通過合理的立法和其他措施來制定進步法律的義務受到其所能獲得、掌握和支配的資源的限制公民平等地享有健康權也必然受到政府資源優(yōu)先配置的制約。但這并不妨礙健康權作為一項公民基本權利予以孜孜追求,也不妨礙法律面前人人平等原則的堅持,只是其實現(xiàn)必需有一個長期的歷史過程。

(四)必須立即采取微觀層面上的措施將法定健康權轉化為實有的健康權

在具體措施上,包括兩方面要素:一是與“保健”有關的要素:提供必要的財政支持來改善醫(yī)療條件和初級衛(wèi)生服務,進行治療保健和預防保健;二是與健康的基本前提條件“有關的要素適當?shù)男l(wèi)生設備、安全的飲用水、適當?shù)谋仇B(yǎng)、環(huán)境衛(wèi)生和職業(yè)衛(wèi)生、有關健康的信息、能及時享有基本的合格的醫(yī)療待遇的交通和通訊設施、在全社會發(fā)展體育運動增強人民體質的政策和設施、社區(qū)建設和社區(qū)重構中組織健康保護社團、推動移風易俗、增進精神健康、更加依賴分配正義實現(xiàn)自然和環(huán)境的可持續(xù)發(fā)展、加強科學研究和專門人才培養(yǎng)、實施公共健康危機時的專利強制許可制度、推動國際交流合作、通過經(jīng)濟增長來創(chuàng)造條件而逐漸實現(xiàn)健康權等。

(五)確立健康權優(yōu)于知識產(chǎn)權的原則,建立藥品專利強制許可制度

我國專利法承認專利強制許可的有限使用,并規(guī)定了頒布專利強制許可的部門;專利法第49條規(guī)定:在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時,或者為了公共利益的目的,國務院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。國家知識產(chǎn)權局于2005 年11月29 日發(fā)布了第37號令:《涉及公共健康問題的專利實施強制許可辦法》,該辦法將于2006年1月1日生效。該辦法根據(jù)多哈宣言和總理事會決議的有關精神和規(guī)定,對涉及公共健康問題的專利實施強制許可的條件、程序做了較為詳細的規(guī)定,對傳染病、藥品做了明確的界定,為我國在應對公共健康問題時所能采取的措施提供了法律依據(jù),具有非常重大的積極意義。