厲　敏

意思自治原則作為民法的基本原則，它賦予民事主體廣泛的自由，在整個私法體系中居于核心地位。但是，意思自治原則并不是絕對的，尤其在由近代民法發(fā)展到現(xiàn)代民法的進(jìn)程中，作為其存在的基礎(chǔ)的自由經(jīng)濟(jì)受到干預(yù)，法哲學(xué)理念發(fā)生變化，在現(xiàn)代民法領(lǐng)域，意思自治原則受到了規(guī)制。

一、從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看該原則的規(guī)制必要性

馬克思曾言：“任何法律，都只是記載和表明經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已?！币馑际亲灾卧瓌t作為私法的基本原則，在本質(zhì)上根源于自由放任主義的思想。經(jīng)濟(jì)自由主義學(xué)說，適應(yīng)了自由資本主義發(fā)展的需要，受到資產(chǎn)階級的歡迎，極大地激發(fā)了人類的競爭積極性，推動了社會的發(fā)展，為十九世紀(jì)意思自治原則的興起奠定了基礎(chǔ)，使自由資本主義在十九世紀(jì)上半期獲得極大發(fā)展。

然而自由放任的自由經(jīng)濟(jì)在發(fā)展過程中暴露出一系列的弱點(diǎn)，使人們對市場體制產(chǎn)生了懷疑。戰(zhàn)后，這種情緒達(dá)到了頂峰，羅斯福實行“新政”,即凱恩斯主義的出現(xiàn)，國家開始干預(yù)經(jīng)濟(jì)生活。

在這種背景下，意思自治原則這一自由經(jīng)濟(jì)思想，受到了嚴(yán)重沖擊。

此外，意思自治原則所賴以存在的自由經(jīng)濟(jì)學(xué)原理，自身存在一些缺陷：

平等原則是意思自治原則賴以存在的前提。在傳統(tǒng)的民法中，重視形式意義上的平等對待?，F(xiàn)代民法上的平等原則在側(cè)重形式意義上的平等對待的同時，更加重視兼顧實質(zhì)意義上的平等對待。隨著社會的發(fā)展，社會群體之間的分化和對立產(chǎn)生。面對這種分立，僅強(qiáng)調(diào)單純抽象的民法人格平等，不利于弱者的群體利益的保障，為了保護(hù)弱者的利益，在生產(chǎn)經(jīng)營和消費(fèi)領(lǐng)域內(nèi)，需要國家制定一系列專門維護(hù)弱者利益的強(qiáng)制適用的法律，在這一過程

中，當(dāng)事人意思自治受到了限制。

二、從法律角度看該原則的規(guī)制必要性

自由是一種權(quán)利，限制是一種責(zé)任。沒有自由的限制是專制主義的暴政，沒有限制的自由是個人主義的任性，兩者都不可取。①因此，“法律在把自由確認(rèn)為權(quán)利的同時，也就確立了各種自由權(quán)利的范圍，使之有可能在自由的法律通則之下互相協(xié)調(diào)。如果自由權(quán)利意味著為所欲為，那么自由就不復(fù)存在了，因為這將是對自由的互相否定。因此各種自由權(quán)利都必須有一個明確的邊界。在這個邊界所指明的范圍內(nèi)，權(quán)利的主體可以從事他想干的一切事情，別人的干涉是違法的。可是如果他超出了這個范圍，他的自由就失去了權(quán)利的性質(zhì)。他的行為同樣是違法的，因為這時候他必然會對其他人的合法權(quán)益造成損害。”②

三、從法哲學(xué)角度看該原則的規(guī)制必要性

人可以依其意志去為自己創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)，當(dāng)事人的意志不僅是權(quán)利義務(wù)的來源，也是權(quán)利義務(wù)發(fā)生的根據(jù)③。十七世紀(jì)到十八世紀(jì)的理性哲學(xué)為意思自治原則的興起提供了哲學(xué)理論基礎(chǔ)。自然法反映的人性的自由觀念成為當(dāng)事人意思自治原則的思想基礎(chǔ)。 “人最適合于服從他給自己規(guī)定的法律——或者是給他單獨(dú)規(guī)定的，或者是給他與別人共同規(guī)定的法律?！敝挥腥瞬庞凶杂傻囊庵?， 才有天賦的自由權(quán)利；同時，由于人是理性的動物，有選擇自己行為準(zhǔn)則的能力，所以，人必須對自己所選擇的行為負(fù)責(zé)。④自然法倡導(dǎo)的平等觀是當(dāng)事人意思自治形成的前提條件。只有當(dāng)事人地位平等，才能在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，達(dá)成符合各項利益的協(xié)議。自然法倡導(dǎo)的個人主義是當(dāng)事人意思自治的重要落腳點(diǎn)，個人主義是以個人為中心和目的的價值觀。該觀點(diǎn)認(rèn)為，集體和社會是由個人組成的，個體是集體和社會存在的前提和基礎(chǔ)，也是組成集體和社會的目的和發(fā)展目標(biāo)，因而個人對集體、社會及政治代表擁有優(yōu)先權(quán)。

在資本主義由自由向壟斷過渡的同時，作為意思自治原則理論基礎(chǔ)的自然法學(xué)逐漸向社會法學(xué)過渡。以社會法派為代表的法哲學(xué)群體以“社會化”為基調(diào)對法律進(jìn)行了新的觀察與理解，突破了近代社會傳統(tǒng)觀念的局限，擴(kuò)展了法律理論和實踐的范圍，為當(dāng)事人意思自治原則在現(xiàn)在社會的發(fā)展提供了必須的新的法觀念。

社會利益觀念的建立是對意思自治原則做出限制的另一法哲學(xué)基礎(chǔ)。在自由資本主義，個人自由占絕對支配地位，人們反對為社會利益對個人自由的限制。到十九世紀(jì)末期，社會利益觀念形成。龐德對社會利益做了更為深刻的闡述。他指出，在二十世紀(jì)，應(yīng)該用更加廣泛的承認(rèn)人類的需要、要求和社會利益這方面的發(fā)展來重寫這段法律歷史。在其法律構(gòu)建中，他把利益分為個人利益、公共利益、社會利益，分別涉及到個人生活、政治組織的社會生活即文明社會的社會生活。

在此基礎(chǔ)上，各國法律在涉及政治、經(jīng)濟(jì)、社會制度中的重大社會利益的領(lǐng)域都逐一強(qiáng)行規(guī)則、格式合同等排除當(dāng)事人的絕對意思自治。

注釋：

①劉秀芳，胡蓉.從意思自治原則的發(fā)展歷程看自由和秩序的互動關(guān)系[J].當(dāng)代法學(xué),2002,11：18-20.

②張文顯.法學(xué)基本范疇研究[M].北京:中國政法大學(xué)出版社.1993.

③祝磊.論當(dāng)事人意思自治原則形成的法哲學(xué)基礎(chǔ)[J].江漢論壇,2002（2）：63-66.

④祝磊.論當(dāng)事人意思自治原則形成的法哲學(xué)基礎(chǔ)[J].江漢論壇,2002（2）：63-66.

參考文獻(xiàn)

[1]陳歷幸,楊鵬飛,候放.民法的理念與運(yùn)作[M].上海:上海人民出版社，2003.

[2]張文顯.法學(xué)基本范疇研究[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1993.

[3]沈宗靈.現(xiàn)代西方法理學(xué)[M].北京:北京大學(xué)出版社,1992.

[4]王利明.民法[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2005.

[5]吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2004.

（作者簡介：厲敏，女，中南民族大學(xué)法學(xué)院研究生，研究方向：法學(xué)理論）