摘要商行為是商主體以營(yíng)利為目的，旨在設(shè)立、變更、消滅商事法律關(guān)系的經(jīng)營(yíng)性行為。商行為是民事法律行為的特殊形式，是民事法律行為的延伸，它和民事法律行為有著緊密的聯(lián)系。意思表示是民事法律行為的核心要素，因而意思表示理論也是商行為的核心要素，但是基于民事法律行為和商行為的價(jià)值取向、功能、特點(diǎn)不同，也導(dǎo)致商行為的意思表示的主體、構(gòu)成要素、表示方法、瑕疵效力判斷及其解釋方法等都具有自身的特殊性。

關(guān)鍵詞商行為 民事法律行為 意思表示

中圖分類號(hào):D920.4文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A

1 商行為的意思表示的主體和構(gòu)成要素

1.1 商行為的意思表示的主體——具有特定商事行為能力的個(gè)人和組織

依民法理論，民事主體是民事法律行為的意思表示的主體，通常包括自然人、法人和其他組織。然而商行為的意思表示的主體不同于民事法律行為的意思表示主體。這主要體現(xiàn)在法律對(duì)商事主體資格的規(guī)定嚴(yán)格于對(duì)民事主體資格的規(guī)定。例如，依據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》第五十條第三款規(guī)定，合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。又根據(jù)第四十八條第二款，合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙?？梢钥闯觯蓪?duì)商事主體資格的規(guī)定嚴(yán)格于對(duì)民事主體資格的規(guī)定。

在商法中，商事主體是指依照商法的規(guī)定具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義獨(dú)立從事商事行為，在商事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的組織。商事主體應(yīng)具備以下特征:(1)商事主體由商法法定。(2)商事主體依法具有商事能力。(3)商事主體的身份或資格經(jīng)商業(yè)登記而取得。(4)商事主體以從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)為常業(yè)。

在我國(guó)，商事主體是具有特定商事行為能力的個(gè)人和組織，一般以商法人為主，也包括商個(gè)人、商合伙。因此，相應(yīng)的，商行為的意思表示的主體是具有特定商事行為的個(gè)人和組織，是必須具備上述商事主體特征的特定商事個(gè)人和商組織。

1.2 商行為的意思表示的構(gòu)成要素——民事法律行為的核心要素

所謂意思表示的構(gòu)成要素是指構(gòu)成意思表示所必須具備的事實(shí)要素。關(guān)于意思表示的構(gòu)成要素有哪些，學(xué)者們多有爭(zhēng)議。德國(guó)學(xué)者通常認(rèn)為，意思表示由目的意思、效果意思、表示意思、行為意思、表示行為五個(gè)要素構(gòu)成。也有許多學(xué)者認(rèn)為，采用五項(xiàng)要素過(guò)于繁瑣，學(xué)說(shuō)上往往進(jìn)行取舍和整合。如有學(xué)者認(rèn)為包括目的意思、效果意思和表示行為三個(gè)要素。還有學(xué)者認(rèn)為包括效果意思、表示意思、行為意思和表示行為四個(gè)要素。這些看法都有其自身合理的道理，筆者認(rèn)為，要分析商行為的意思表示的構(gòu)成要素，必須從商法的價(jià)值出發(fā)。

商行為的意思表示應(yīng)當(dāng)由目的意思、效果意思、行為意思和表示行為四個(gè)要素構(gòu)成。交易的效率和簡(jiǎn)捷是商法追求的最基本的價(jià)值。商法各項(xiàng)制度的設(shè)計(jì)則不惜犧牲個(gè)案的公平以追求整體上穩(wěn)定的市場(chǎng)交易秩序，以實(shí)現(xiàn)效率和利益。商法必須最大限度地維護(hù)人們獲利的自由，如何保證交易更加迅速、安全、有效地進(jìn)行是其最高標(biāo)準(zhǔn)。

2 商行為的意思表示的方法——強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義

強(qiáng)制主義，又稱要式主義，是指國(guó)家通過(guò)公法手段對(duì)商事關(guān)系施以強(qiáng)制性影響和控制。民事法律行為不注重形式要件，口頭形式或書(shū)面形式均無(wú)不可。但商主體作出意思表示，法律一般有特殊要求，即要求要式意思表示。最為典型的是票據(jù)行為的意思表示要式性。票據(jù)法對(duì)各種票據(jù)行為均規(guī)定了一定的行為方式，票據(jù)行為應(yīng)以法定形式進(jìn)行，這種性質(zhì)即為票據(jù)行為的要式性。因此，商事行為的效力則取決于行為的形式。商行為的意思表示為什么要遵循強(qiáng)制主義呢?要回答這個(gè)問(wèn)題，首先就需要明確商法所追求的價(jià)值。商法追求的最基本的價(jià)值是交易的效率和簡(jiǎn)捷。采取強(qiáng)制主義能夠最大程度地維護(hù)交易的效率和簡(jiǎn)捷，能夠更好地保障交易安全，能夠建立開(kāi)放、競(jìng)爭(zhēng)、有序、統(tǒng)一的市場(chǎng)體系，能夠促進(jìn)我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)更好更快地發(fā)展。

公示主義，是指商事主體對(duì)涉及利害關(guān)系的利益的營(yíng)業(yè)事實(shí)，負(fù)有公示告知義務(wù)的法律要求。為了減少交易時(shí)間、節(jié)省交易成本，要求商人將與營(yíng)業(yè)有關(guān)的重要事項(xiàng)予以登記并公告就極為必要。通過(guò)登記與公示制度，一是有利于交易者了解相對(duì)人的締約資格、資信與財(cái)務(wù)狀況、相關(guān)重大信息，減少交易的盲目性和風(fēng)險(xiǎn)性;二是通過(guò)公示制度來(lái)保護(hù)自身利益，即基于對(duì)公示信賴力的保護(hù)，使善意行為人就已公示事項(xiàng)發(fā)生對(duì)抗不知情的第三人的效力。堅(jiān)持商行為的意思表示的公示主義，能夠增加商行為的透明度，讓各商事主體能夠及時(shí)知悉商事情況，這樣就更有利于商主體為意思表示，進(jìn)行商事交易，同時(shí)也就確保了交易的安全和便捷。

外觀主義，是指以交易當(dāng)事人行為的外觀為準(zhǔn)去認(rèn)定其行為所產(chǎn)生的法律效果。英美法上則稱為禁止反言。在法律行為中，內(nèi)心意思與外觀表示不一致的情況時(shí)常發(fā)生，假如允許當(dāng)事人以外觀表示與內(nèi)心意思不符而撤銷其意思表示，則不利于交易關(guān)系的穩(wěn)定，造成對(duì)交易安全的破壞。由此，民法上設(shè)有表見(jiàn)代理、善意取得等制度，商法則進(jìn)一步貫徹了外觀主義的要求。外觀主義在我國(guó)商法中主要體現(xiàn)為票據(jù)的文義性與票據(jù)連續(xù)背書(shū)的證明力、提單的證明力、保險(xiǎn)人的棄權(quán)與禁止反言等方面。外觀主義也是一項(xiàng)維護(hù)商事交易安全和簡(jiǎn)捷的原則。作為商法的最基本的價(jià)值，外觀主義為其更好的實(shí)現(xiàn)發(fā)揮著必不可少的作用。一方面，外觀主義以交易當(dāng)事人行為的外觀為準(zhǔn)去認(rèn)定其行為所產(chǎn)生的法律效果，雖然很難去探求當(dāng)事人的真實(shí)意圖，但是卻能夠最大限度地維護(hù)商事交易的穩(wěn)定和快捷;另一方面，外觀主義也能夠維護(hù)商事交易的安全，保護(hù)信賴第三人的利益，保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的有序運(yùn)行。

3 商行為的意思表示的瑕疵效力判斷及其解釋方法

3.1 商行為的意思表示的瑕疵效力判斷的規(guī)則——表示主義

意思表示是表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。一般情況下，表意人表現(xiàn)于外部的意思和其內(nèi)心意思是一致的。但當(dāng)表意人表現(xiàn)于外部的意思與其內(nèi)心意思不一致時(shí)，或表意人因不正當(dāng)干涉而作出意思表示時(shí)，則如何處理?對(duì)于意思表示不一致的效力判斷情形，民法理論有意思說(shuō)、表示說(shuō)和折衷說(shuō)三種學(xué)說(shuō):(1)意思說(shuō)。該說(shuō)強(qiáng)調(diào)以表意人內(nèi)心的意思為準(zhǔn)，認(rèn)為意思表示的成立必須有內(nèi)心的效果意思存在為基礎(chǔ)，外部表示僅為內(nèi)心的公開(kāi)手段或證明方法。該說(shuō)著重保護(hù)表意人。(2)表示說(shuō)。該說(shuō)強(qiáng)調(diào)以外部的表示為準(zhǔn)，因表意人的內(nèi)心意思實(shí)難查知，故應(yīng)就其表示所創(chuàng)設(shè)的外部狀態(tài)，及由此可推知表意人的內(nèi)心意思，賦予法律效力。該說(shuō)側(cè)重保護(hù)相對(duì)人的信賴及交易安全。(3)折衷說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，意思說(shuō)和表示說(shuō)皆屬極端，未免顧此失彼，為平衡表意人和相對(duì)人的利益及保護(hù)交易安全，應(yīng)采取折衷說(shuō)。折衷說(shuō)又有兩種觀點(diǎn):一為以意思主義為原則，而以表示主義為例外;二為以表示主義為原則，而以意思主義為例外。根據(jù)我國(guó)《民法通則》的相關(guān)規(guī)定，我國(guó)民法對(duì)意思表示瑕疵的效力判斷采折衷主義。

筆者認(rèn)為，在商行為的意思表示有瑕疵時(shí)，對(duì)意思表示的效力判斷，應(yīng)采取表示主義，這是因?yàn)?

第一，這主要是由商法價(jià)值取向、功能和特點(diǎn)所決定的。商法注重于如何保證交易更加迅速、安全、有效的進(jìn)行，不可能在商行為的意思表示出現(xiàn)瑕疵而去探求當(dāng)事人內(nèi)心的真實(shí)意思，因?yàn)檫@是很難做到的。因?yàn)椋绦袨椴扇?yán)格的外觀主義，一般并不考慮商主體的內(nèi)在真實(shí)意思。

第二，商事法律關(guān)系的主體是以商法人為基本主體。這與民事法律關(guān)系中的主體是以自然人為基本主體所不同。如果說(shuō)探究自然人真正的內(nèi)心意思比較困難的話，那么要探尋商法人這種“團(tuán)體人”的真正內(nèi)心意思則是更加困難。

第三，作為商主體的商人，他們是專業(yè)人士，不像民事主體那樣專業(yè)性不強(qiáng)。正因?yàn)樯倘说奶厥庑?，這就要求商人應(yīng)盡更謹(jǐn)慎的義務(wù)和承擔(dān)更嚴(yán)格的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。

3.2 商行為的意思表示的解釋方法——不必探尋當(dāng)事人的真實(shí)意圖

意思表示的解釋，是指意思表示不清楚、不明確而發(fā)生爭(zhēng)議的情況下，法院或仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)意思表示進(jìn)行的解釋。意思表示的內(nèi)容有時(shí)不十分完整，當(dāng)事人間可能發(fā)生異議，需以解釋方式確定其內(nèi)容。對(duì)意思表示的解釋?xiě)?yīng)當(dāng)采取哪些規(guī)則呢?依傳統(tǒng)民法理論，意思表示的解釋規(guī)則文理解釋、目的解釋、整體解釋、習(xí)慣解釋等等。以上規(guī)則要求民事法律行為的意思表示的解釋采取的是意思主義而非表示主義。

在商法中，由于商事行為的主體主要是商法人和商個(gè)人，即使是商個(gè)人也不是單純的自然人，而是團(tuán)體人，因此要解釋商行為的意思表示存在的爭(zhēng)議，不能像民法中對(duì)民事行為的意思表示的解釋的規(guī)則一樣。一般情況下，民法對(duì)自然人之間的民事行為的意思表示存有的爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)著重從當(dāng)事人的真實(shí)意圖出發(fā)，探尋當(dāng)事人民事行為時(shí)的內(nèi)心真實(shí)意圖，因?yàn)榇朔N情況下解釋當(dāng)事人間的真實(shí)意圖是比較容易的，即使在法人或非法人組織所為的意思表示存有爭(zhēng)議時(shí)，也通常只需對(duì)其意思表示機(jī)關(guān)所為的意思表示進(jìn)行解釋即可，因?yàn)樵摲ㄈ嘶蚍欠ㄈ私M織所為的意思表示就是其相關(guān)意思表示機(jī)關(guān)所為的意思表示。而在商事行為當(dāng)中，商事行為的意思表示主體由于是團(tuán)體人，其不存在像民事主體中的法人和非法人組織有法定的意思表示機(jī)關(guān)，因此要探尋團(tuán)體人的意思表示的真實(shí)意圖是非常困難的，在有些情況是不可能的。因此，商法就必須采取與民法不同的意思表示解釋規(guī)則。如上所述，商法對(duì)商行為的意思表示的解釋是采取表示主義原則的，同時(shí)也基于商法追求的商事交易安全和簡(jiǎn)捷的原則，商行為的意思表示解釋是不必探尋商行為當(dāng)事人的意思表示的真實(shí)意圖的，而可直接依表示主義來(lái)解釋。

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