李兆明

【摘 要】上世紀(jì)80年代以來,西方國家發(fā)起了恢復(fù)性正義運(yùn)動(dòng),刑事和解開始進(jìn)入了現(xiàn)代法治的主流。隨著西方刑事和解運(yùn)動(dòng)的蓬勃發(fā)展,我國學(xué)者開始關(guān)注刑事和解制度,希望通過借鑒其合理內(nèi)核,改造我國的刑事和解制度,以適應(yīng)中國的法治現(xiàn)代化的需要。

【關(guān)鍵詞】刑事和解制度 構(gòu)建 法制現(xiàn)代化

一、刑事和解的概念與特征

刑事和解，亦稱被害人與加害人和解，是在犯罪行為發(fā)生后，經(jīng)由第三者或社會(huì)組織從中協(xié)調(diào)或提供幫助，促成被害人與加害人的直接商談，最終達(dá)成和解協(xié)議而全面解決或部分解決刑事糾紛的活動(dòng)。刑事和解的主要特征有:

1.行為人已經(jīng)涉嫌犯罪

刑事案件發(fā)生后,在案件審理結(jié)束之前,雖然沒有最后定性,但相關(guān)證據(jù)表明行為人已經(jīng)涉嫌犯罪,并且已經(jīng)進(jìn)入刑事訴訟程序。

2.雙方當(dāng)事人自主協(xié)商

刑事和解強(qiáng)調(diào)的是雙方當(dāng)事人之間自主協(xié)商,首先在于加害人與被害人的意思溝通,這種意思溝通可以是直接的,也可以是間接的。如果只是出于被害人或加害人單方的意思表示,而沒有得到對(duì)方的同意或認(rèn)可,則不能作為刑事和解。其次還在于雙方當(dāng)事人自主決定,公安司法機(jī)關(guān)不應(yīng)參與其中。有時(shí)即使通過公安司法機(jī)關(guān)向?qū)Ψ睫D(zhuǎn)達(dá)和解的意愿,也要建議雙方自主溝通。

3.協(xié)商的目的是達(dá)成和解

不論被害人與加害人雙方通過何種形式進(jìn)行溝通,其目的必須是達(dá)成和解。在相互溝通過程中,被害人可以通過口頭和書面的形式,直接要求加害人進(jìn)行道歉和補(bǔ)償,也可以通過第三人來表達(dá)。被害人的悔罪、道歉、承諾補(bǔ)償并如約履行,都是以雙方的和解為目標(biāo)。

4.協(xié)商結(jié)果達(dá)成一致

雙方當(dāng)事人經(jīng)過溝通后,加害人表示愿意真誠悔罪、誠懇道歉或者積極補(bǔ)償?shù)?由被害人決定是否同意或者接受。

5.公安司法機(jī)關(guān)予以確認(rèn)

雙方當(dāng)事人經(jīng)過充分自主協(xié)商達(dá)成一致意見,并實(shí)際履行后,應(yīng)當(dāng)口頭或書面告訴公安司法機(jī)關(guān),辦案人員認(rèn)真審核,及時(shí)制作詢問或者訊問筆錄予以確認(rèn)。

二、刑事和解在我國構(gòu)建的基礎(chǔ)

1.刑事和解制度的實(shí)踐基礎(chǔ)

在我國的刑事領(lǐng)域中,“私了”已經(jīng)作為一種廣泛存在的社會(huì)現(xiàn)象和行為方式,它在影響人們的生活秩序的同時(shí),也潛移默化的塑造著人們的秩序觀念與交往方式,所以它的存在,為我國當(dāng)前構(gòu)建刑事和解制度奠定實(shí)踐基礎(chǔ)。盡管“刑事和解”與“私了”屬不同的概念,因?yàn)椤八搅恕笔窍鄬?duì)于“公了”而言,是民間相對(duì)于訴訟雙方自行和解行為一種俗稱,既包括民事案件,行政案件,也包括刑事案件。簡言之,“私了”是糾紛雙方不經(jīng)過國家專門機(jī)關(guān),自行協(xié)商解決糾紛的統(tǒng)稱。但是,他們之間也有相互的碰撞。因?yàn)椤靶淌潞徒狻卑ㄔV訟外和解與訴訟中和解,所以在訴訟外和解上,“刑事和解”與“私了”就產(chǎn)生了交叉點(diǎn),此點(diǎn)好比一滴水可以折射出太陽光輝。正由于“私了”已在我國有廣闊的生存空間,并且為廣大的民眾所接受,所以“刑事和解”的構(gòu)建倘若與我國特殊國情相適應(yīng),它也必將為民眾支持與采納。從深層次方面講,“刑事和解”之所以有現(xiàn)實(shí)的實(shí)踐基礎(chǔ),它一方面是我國法律文化與社會(huì)現(xiàn)實(shí)的積淀;另一方面它體現(xiàn)了哲學(xué)概念中的“主體回歸”,即在刑事訴訟中當(dāng)事人的自主選擇權(quán),而且它實(shí)際上也是我們這個(gè)民族特有的生活方式和精神世界的產(chǎn)物,且符合人類社會(huì)發(fā)展的必然趨勢。

2.刑事和解的法律基礎(chǔ)

我國現(xiàn)行刑事立法的規(guī)定為刑事和解的施行提供了相關(guān)的制度基礎(chǔ)。刑事訴訟法第一百七十二條規(guī)定:“人民法院對(duì)自訴案件,可以進(jìn)行調(diào)解;自訴人在宣告判決前,可以同被告人自行和解或者撤回自訴?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第二百條規(guī)定,“調(diào)解應(yīng)當(dāng)在自愿、合法,不損害國家、集體和其他公民利益的前提下進(jìn)行。”雖然自訴案件中的法官調(diào)解與自行和解有別于刑事和解,但它們已經(jīng)具備了刑事和解的基本框架,蘊(yùn)涵了刑事和解的一些價(jià)值理念。同時(shí),在公訴案件中,存在微罪不起訴制度。刑事訴訟法第一百四十二條第二款明確規(guī)定:“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微,依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或免除刑罰的,人民檢察院可以作出不起訴決定?！痹诠V案件中,存在酌定不起訴制度。根據(jù)上述規(guī)定,予以訓(xùn)誡、責(zé)令悔過、賠禮道歉和賠償損失構(gòu)成微罪不起訴處分的替代措施。犯罪人的悔過、賠禮道歉及賠償損失都是刑事和解中犯罪人承擔(dān)責(zé)任的形式,都是和解協(xié)議的重要內(nèi)容。

3.刑事和解的國際環(huán)境

2002年4月,聯(lián)合國預(yù)防犯罪和刑事司法委員會(huì)第11界會(huì)議在維也納舉行,一致通過了《關(guān)于在刑事事項(xiàng)中采納采用恢復(fù)性司法草案的基本原則》的決議草案,并鼓勵(lì)各會(huì)員國在制定和實(shí)施恢復(fù)性司法程序時(shí)利用該項(xiàng)決議,至此刑事和解已經(jīng)成為當(dāng)今世界的潮流。譬如德國,它的步伐邁的比較大,它已正式將刑事和解制度引入少年法和刑法。日本法務(wù)省擬制定犯罪被害人恢復(fù)制度。而我國作為聯(lián)合國的一員,且是發(fā)展中的大國,也應(yīng)該從恢復(fù)性司法制度和價(jià)值入手,并結(jié)合我國的特殊國情,構(gòu)建中國特色的“刑事和解”制度。

三、刑事和解制度在我國構(gòu)建存在的問題

1.有關(guān)適用刑事和解方式結(jié)案的法律依據(jù)不明確

目前，我國的刑事訴訟法及司法解釋并沒有明確規(guī)定刑事和解制度。而且，根據(jù)現(xiàn)行刑事訴訟法的規(guī)定，審理附帶民事訴訟案件的原則是“先刑后民”，而刑事和解的做法一般是“先民后刑”，其處理案件的原則是民事問題的解決影響刑事部分的裁處，這在所審理的案件屬于公訴案件時(shí)是沒有法律依據(jù)的。

2.刑事和解適用案件范圍過于狹窄

目前，我國通過刑事和解方式處理的公訴案件主要是輕傷害案件，即使在未成年人刑事案件中，也通常只適用于輕傷害案件，其他的諸如輕微盜竊、搶奪案等則很少適用。

3.刑事和解制度未得到均衡適用

目前，各個(gè)機(jī)關(guān)對(duì)和解案件的處理方式不同，這些不同必然導(dǎo)致對(duì)被告人刑事判決的不公平，同樣的案件在某一地區(qū)可以和解，而在另一地區(qū)則可能不適用和解，或者是和解后在這一地區(qū)的處理結(jié)果是撤銷案件，而在另一地區(qū)則是免予刑事處罰，被告人仍留有前科之嫌。

四、刑事和解制度在中國的前景

刑事和解制度是世界各國法治發(fā)展結(jié)果，體現(xiàn)了更為科學(xué)先進(jìn)的刑法理念，可以更好的保障被害人權(quán)益，節(jié)約司法資源。但是刑事和解制度在我國的適用仍然存在著文化傳統(tǒng)、思想觀念、現(xiàn)行制度等方面障礙。一種先進(jìn)制度的適用需要為其提供充足的土壤，因此，刑事和解制度在中國制度化的存在仍需要一段歷程。

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(作者單位：西北政法大學(xué)刑事法學(xué)院）