戴 欣

案情

我國A外貿(mào)公司有一歐洲客戶B公司。B公司信用良好，雙方合作多年。B公司每年向A公司訂購大量整船裝運的大豆。2002年1月雙方簽訂了一份合同，主要條款有買賣大豆、一種大豆規(guī)格為碎粒不超過3％，數(shù)量48，000公噸，2、3、4月每月各裝16，000公噸；另一種大豆規(guī)格為碎粒不超過6％，數(shù)量為35，000公噸，3、4月每月各裝17，500公噸。貿(mào)易條件是FOB上海，同時約定：買方所租的載貨船舶必須不遲于本合同規(guī)定的每一裝運月份的第 5日抵達(dá)裝運港，否則，由此而使賣方遭受的任何損失和費用由買方負(fù)擔(dān)。合同簽訂后，2月份應(yīng)裝運的大豆用買方于2月下旬派來的租輪接運，3月7日裝船完畢。為了保證能繼續(xù)按時裝運收匯，A公司隨即一再催請對方迅速辦理5月份應(yīng)裝貨物的派船事宜。B公司來電傳稱：由于租船市場船源緊張，租不到約定時間需要的船只，要求延遲一個月裝運，A公司答復(fù)：按照合同規(guī)定、B公司必須如期派船接運；如果租船確有困難，A公司可例外同意延期裝運，但須按每公噸8美元計算賠償利息、倉租、保險費等損失。B公司解釋：因韓國、日本為緊急裝運谷物和鋼材而從國際船舶裝運市場大量搶租船只，造成B公司難于祖船，屬于不可抗力，B公司只能象征性的給予A公司一定補償。

A公司認(rèn)為：(1)本案中，造成買方未能按約派船接運的原因不屬不可抗力，所以B公司要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；(2)本合同使用FOB貿(mào)易術(shù)語簽訂，賣方的主要義務(wù)是：在指定日期或期限內(nèi)，在約定的裝運港、將合同規(guī)定的貨物裝上買方指定的船只，并自擔(dān)自貨物裝上船為止的一切費用和風(fēng)險。買方的主要義務(wù)是：自費租賃船只或預(yù)定所需艙位，并將有關(guān)船只的名稱及裝貨日期通知賣方，并承擔(dān)裝上船只以后的一切費用和風(fēng)險。因此，在FOB合同中，買方負(fù)責(zé)租船訂艙是賣方按照合同交貨的前提條件，在買方提供必要的船只并給予賣方裝船通知之前，賣方并不能履行合同中的交貨義務(wù)；(3)A公司作為賣方在未能交貨時，需要對貨物進行倉儲、不然貨物將因缺乏照管而損毀滅失，由此產(chǎn)生的費用因買方延遲派船而產(chǎn)生，則該費用應(yīng)由買方承擔(dān)。

經(jīng)磋商，B公司最終接受7A公司上述觀點。A公司按照合同可以要求對方賠償全部損失，但考慮到B公司以往信用較好，將來雙方的業(yè)務(wù)還有發(fā)展?jié)摿Γ舜窝舆t交貨具有可行性，于是A公司遂將索賠金額降至每公噸7.8美元。交涉中，B公司起初只同意按每公噸4美元賠償，但在A公司據(jù)理力爭下，B公司考慮到進貨轉(zhuǎn)賣后有利可圖，于是最終同意承擔(dān)延遲派船的責(zé)任，賠償A公司每公噸7.8美元，并繼續(xù)全部履行合同了結(jié)此案。

法律分析

按照《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱《公約》)，國際貨物買方的主要義務(wù)有兩項，即支付貨物價款和接收貨物?！豆s》第60條規(guī)定，買方接受貨物的義務(wù)主要包括兩個方面：

一、采取一切理應(yīng)采取的行動，以期賣方能交付貨物。

買方應(yīng)做好各項接受貨物的必要準(zhǔn)備，使賣方能交付貨物。而何謂“一切理應(yīng)采取的”行動是什么呢?可以理解為：買方應(yīng)作好各項接受貨物的必要準(zhǔn)備。一切行動，以作好接受貨物的準(zhǔn)備，賣方能交貨為限?！袄響?yīng)采取的行動”，是指買方為準(zhǔn)備接受貨物所必需的行動。如果貨物進口需申領(lǐng)進口許可證，買方有義務(wù)及時辦理必要的手續(xù)。如果買方有義務(wù)安排貨物運輸，則必須及時租船、訂艙、派船接運貨物，以便賣方能按期將貨物交給承運人，如果賣方有義務(wù)安排貨物運輸，買方應(yīng)作好在目的港接受貨物的準(zhǔn)備。

以FOB合同為例，為了使賣方如期交付貨物，買方應(yīng)自費租船，并將船名、泊地、裝船日期通知賣方，這樣才能保證賣方及時裝貨。實際上，凡國際貨物買賣合同的順利履行，均需買賣雙方的互相配合與合作。如果買方不予配合或者配合失當(dāng)，則構(gòu)成違反收取貨物的義務(wù)。

二、買方接收貨物。

假定賣方履行交貨義務(wù)與合同規(guī)定相符，買方即應(yīng)無條件地接受貨物，不得借故拒絕或延遲接受貨物。買方須按合同規(guī)定的賣方交貨的時間、地點接收貨物。最后，買方應(yīng)承擔(dān)接收貨物所必需的各項費用。

買方接收貨物的義務(wù)是無條件的。作好準(zhǔn)備，接受貨物，是買方收取貨物的義務(wù)。不管買賣雙方議定的合同條款如何規(guī)定，這項義務(wù)必須履行。貨到目的地，經(jīng)檢驗后即使貨物不符合合同規(guī)定，買方也應(yīng)該接收貨物，并向賣方及時提出索賠，如將貨物棄之碼頭或露天任其遭風(fēng)吹雨打，則買方違反了接收貨物的義務(wù)，由此造成的損失應(yīng)由買方負(fù)責(zé)。

三、買方接受貨物的法律風(fēng)險

買方接受貨物與法律風(fēng)險的轉(zhuǎn)移密切相關(guān)。除了《公約》中風(fēng)險轉(zhuǎn)移對地點的規(guī)定和風(fēng)險轉(zhuǎn)移對時間的規(guī)定外，在其他情況下，風(fēng)險自買方接受貨物時轉(zhuǎn)移。即買方接受貨物時起，或如果買方不在適當(dāng)時間內(nèi)接收貨物，則從貨物交給他處置但他不接收貨物而違反合同時起，風(fēng)險轉(zhuǎn)移給買方。貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)之后發(fā)生遺失或損壞的，買方支付貨款的義務(wù)并不因此解除。除非這種損壞或遺失是由于賣方的作為或不作為造成的。

若買受人拒絕接收貨物，貨物損失的風(fēng)險該由哪方承擔(dān)?因買受人原因致使標(biāo)的物不能按約定期限交付的，買受人應(yīng)承擔(dān)毀損、滅失的風(fēng)險轉(zhuǎn)移責(zé)任。在標(biāo)的物遲延交付是由買受人違約等原因造成的情況下，如果仍然堅持標(biāo)的物的風(fēng)險自交付起轉(zhuǎn)移，則顯然對出賣人是不公平的。因為其已經(jīng)為標(biāo)的物的交付做好準(zhǔn)備，標(biāo)的物已處于可交付的狀態(tài)，而買受人則違反了及時接收標(biāo)的物的合同義務(wù)。

專家點評

我國對外出口合同大多數(shù)使用FOB術(shù)語，因此充分認(rèn)識FOB術(shù)語下賣方面臨的法律風(fēng)險、研究國際貨物買方的義務(wù)，做好相應(yīng)的防范，是維護我國出口企業(yè)合法權(quán)益的必要措施。

在國際貿(mào)易中，F(xiàn)OB合同的賣方為了保障自身的利益，一般要求在合同中明確規(guī)定買方指定船只到達(dá)裝運港的日期或期限，以及如果提前、延遲或不能指定船只而引起的額外費用和風(fēng)險責(zé)任概由買方承擔(dān)的條款。同時，賣方為便于事先做好裝船準(zhǔn)備，又常在合同中規(guī)定，買方必須在船舶到達(dá)裝運港前若干天通知賣方有關(guān)船名和估計到達(dá)的時間。以上這些都是FOB合同不可缺少的內(nèi)容，也是FOB合同區(qū)別于其他合同的主要特征。

本案中，中方對外提出索賠，可以依據(jù)買賣合同，也可以參照《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》和《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的有關(guān)規(guī)定進行。在整船運輸并由買方自費租船的FOB合同中，賣方對于存?zhèn)}待運期間可能遭受的風(fēng)險和費用應(yīng)高度重視并預(yù)先在合同中設(shè)定條款降低風(fēng)險、明確費用的承擔(dān)者。同時，按照《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第85條和第87條，賣方為了保全貨物而將之寄放在第三方倉庫產(chǎn)生的合理費用，都應(yīng)由買方承擔(dān)。并且，賣方有權(quán)保有這些貨物，直至買方償還賣方所付的合理倉儲費用為止。

對于買方拒絕或不及時派船接貨的問題，國際貨物買賣實踐中，有賣方可憑備運提單或者存?zhèn)}棧單代替提單議付貨款的做法，這種做法在我國公司對外訂立FOB出口合同時可以作為借鑒。

事實上，在國際貿(mào)易交易中，雙方發(fā)生爭議是司空見慣的，通過什么樣的方式和手段是我們要認(rèn)真考慮的問題。本案通過雙方協(xié)商進行處理，司法實踐中，通過協(xié)商解決的案件也是不少的，可以省去許多成本，雙方也不傷和氣。目前在中國有專業(yè)的涉外調(diào)解中心，中國國際商會調(diào)解中心就是一個比較有聲譽的專業(yè)機構(gòu)，當(dāng)事人可以自行協(xié)商，也可以通過該中心進行調(diào)解處理。

——曾建國