李亞光

摘要：合伙制度作為一種重要的商事主體制度可謂是源遠流長，而有限合伙制度作為合伙制度的一個重要組成方面也是由來已久的。隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展和加入世貿(mào)組織對我國經(jīng)貿(mào)的沖擊，我國越來越表現(xiàn)出對風險投資的需要。目前的理論和實踐觀點一致認為風險投資的最佳組織形式是有限合伙。本文從有限合伙的概念和特征入手，對有限合伙的相關(guān)制度進行簡要的分析和闡述。

關(guān)鍵詞：風險投資；有限合伙；康曼達契約

合伙作為一種重要的商事主體，與公司一起在商事交易中發(fā)揮著重要的作用。而合伙通常情況下可以分為普通合伙和有限合伙兩種形式。隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，我國經(jīng)濟與貿(mào)易越來越快地與世界融合，越來越表現(xiàn)出對風險投資的需要。于是，有限合伙這一合伙形式也開始進入了我國。

一、有限合伙的概念和特征

有限合伙是指兩個或兩個以上合伙人根據(jù)有限合伙法的規(guī)定而設(shè)立的一種商事組織，其中一個合伙人或更多的合伙人對合伙組織的債務(wù)承擔無限責任，而一個合伙人或更多的合伙人僅僅以其出資額為限對合伙組織的債務(wù)承擔有限責任，前一種合伙人被稱為普通合伙人，后一種合伙人被稱為有限合伙人。這種合伙，實際上是一種兩合性質(zhì)的合伙。這樣的合伙，可以消除大多數(shù)投資人對投資失敗后債務(wù)承擔的顧慮，從而吸納更多的資金。與普通合伙以及傳統(tǒng)意義上的公司相比較，有限合伙主要有以下特征：

有限合伙結(jié)構(gòu)的二元性。從組織結(jié)構(gòu)上看，有限合伙由兩種合伙人組成，一方為普通合伙人，另一方為有限合伙人，且各方至少應(yīng)有一人。普通合伙人，通常是專業(yè)的基金管理人，即風險資本家。他們對基金承擔無限責任。有限合伙人，通常為機構(gòu)投資者，類似于公司的股東，以其所投資的金額為限承擔有限責任。和一般企業(yè)不同的是有限合伙人不參與基金的經(jīng)營管理，不具有公司股東所擁有的一些決策權(quán)。

（二）合伙人所負責任的二元性 有限合伙中的普通合伙人對有限合伙的債務(wù)負無限連帶責任。所謂無限是指債權(quán)人可以要求某個普通合伙人以個人全部財產(chǎn)來清償合伙企業(yè)的債務(wù)。所謂連帶是指普通合伙人為兩個或兩個以上時，彼此還負有連帶的責任。而有限合伙中的有限合伙人則只以其出資額對有限合伙的合伙債務(wù)承擔有限責任。既然是有限責任，那就意味著有限合伙人與有限合伙人之間或有限合伙人與普通合伙人之間不承擔連帶責任。

（三）有限合伙兼具人合性與資合性，且偏重于人合性 有限合伙是由人合和資合兩種因素有機結(jié)合而形成的一種合伙形式。其人合性體現(xiàn)在普通合伙人與有限合伙人的自身信用及相互信賴的情況。其資合性體現(xiàn)在它需要合伙人一定的出資所形成的合伙資本作為立信于社會的基礎(chǔ)。

風險投資的迅速發(fā)展就需要與之最相契合的組織形式的出現(xiàn)，而有限合伙作為與風險投資最相適應(yīng)的組織形式便應(yīng)運而生。所謂風險投資是指把資金投向蘊藏著較大失敗危險的技術(shù)新領(lǐng)域，以期成功后取得高資本收益的一種商業(yè)投資行為。風險投資作為實現(xiàn)資本市場與技術(shù)市場結(jié)合的重要機制，無疑是促進技術(shù)商品化和產(chǎn)業(yè)化，推動科學技術(shù)向?qū)嶋H生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化的重要形式和途徑。它以高風險、高收益、高增長潛力的投資特點，受到越來越多的關(guān)注。

風險投資的快速發(fā)展之所以要求有限合伙出現(xiàn)主要有以下幾點原因：第一，有限合伙的產(chǎn)生能夠很好地調(diào)整風險投資所產(chǎn)生的法律關(guān)系。在風險投資企業(yè)中，投資人有資金但是又不愿意承擔高新技術(shù)帶來的風險，于是選擇有限合伙，就可以避免承擔這種無限責任的風險。第二，有限合伙設(shè)立的靈活性和多樣化的組織形態(tài)決定其與風險投資契合。在當今，隨著經(jīng)濟和科技的發(fā)展，為了使商業(yè)資本最大限度的降低，合伙體現(xiàn)出多樣化的形態(tài)以適應(yīng)人們建立商業(yè)多樣化的需求。第三，現(xiàn)代有限合伙的效益觀念符合風險投資所追求的目標。因為風險投資需要的是資金來源，有限合伙人以出資承擔責任，卻能夠獲得企業(yè)的利潤分配，普通合伙人的無限責任又促使他們對企業(yè)具有高度責任感，這些優(yōu)勢都是公司、普通合伙和獨資企業(yè)所不具備的。

二、有限合伙與普通合伙的聯(lián)系與區(qū)別

（一）有限合伙與普通合伙的聯(lián)系

合伙是現(xiàn)代商事主體中的一個重要的組成部分，而作為其分支的有限合伙和普通合伙之間也具有一定的聯(lián)系。第一，普通合伙和有限合伙都屬于合伙，都要受到合伙企業(yè)法的調(diào)整，不能因為有限合伙具有公司的一些特征就要其受到公司法的調(diào)整。第二，有限合伙中的普通合伙人也和普通合伙中的合伙人所承擔的責任是一樣的。他們均以個人全部財產(chǎn)對合伙的債務(wù)承擔無限連帶責任。第三，根據(jù)目前比較流行的折中理論，無論是普通合伙組織還是有限合伙組織，都是獨立的法人組織，都是商人。因為合伙組織可以以自己的名義持有財產(chǎn)并可以以自己的名義轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。并且合伙組織的地位也是被肯定的，無須以單個合伙人的名義起訴和應(yīng)訴。

（二）有限合伙與普通合伙的區(qū)別

普通合伙與有限合伙雖然有一定的聯(lián)系，但是它們畢竟又是兩種不同的合伙形式，它們之間也存在許多不同之處。而它們最大的區(qū)別就是對合伙債務(wù)的承擔方式不同，普通合伙的合伙人對合伙債務(wù)承擔無限連帶責任，在有限合伙中，普通合伙人對合伙債務(wù)也是承擔無限連帶責任的，但是有限合伙人承擔的卻是有限責任，相互之間也不存在連帶關(guān)系。它們之間的不同具體表現(xiàn)為如下幾點：

1.合伙人之間的聯(lián)系不同。普通合伙人享有平等的管理權(quán)，無論是對內(nèi)管理還是對外經(jīng)營均享有平等的權(quán)利。這種合伙的各個合伙人無論出資多少，都要承擔同樣的風險。而在有限合伙中，只有普通合伙人才享有合伙事務(wù)的管理權(quán)，其他的有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務(wù)。

2.普通合伙人和有限合伙人在出資方式上有一定的差別。普通合伙由合伙人共同出資、共同經(jīng)營。對于出資方式，我國新修訂的《合伙企業(yè)法》第十六條做出了相應(yīng)的規(guī)定。而有限合伙并不是全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營，而是由有限合伙人出資，普通合伙人經(jīng)營。對于出資方式，我國新修訂的《合伙企業(yè)法》第六十四條也做出了相應(yīng)的規(guī)定。從中我們可以看出區(qū)別，普通合伙中的合伙人可以以勞務(wù)進行出資而有限合伙中的有限合伙人不能以勞務(wù)出資。原因就是承擔有限責任的有限合伙人無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，也無權(quán)對外代表合伙進行經(jīng)營。

3.有限合伙與普通合伙的退伙程序不同。在普通合伙中，合伙人的退伙原因可以是法定退伙。例如，新修訂的《合伙企業(yè)法》第五十條的規(guī)定。但是這種情況實際上是入伙而不是繼承，若是其他合伙人不同意則不可入伙。而在有限合伙中普通合伙人的退伙如前所述，有限合伙人的退伙原因不能是法定退伙。如新修訂的《合伙企業(yè)法》第八十條的規(guī)定。從中我們可以看出，有限合伙人死亡，其繼承人可以概括繼承其在合伙中的權(quán)利義務(wù)而不

需要經(jīng)過其他合伙人一致同意。

三、有限合伙的權(quán)責問題

（一）有限合伙內(nèi)部的權(quán)責問題

有限合伙內(nèi)部的權(quán)責問題就是指合伙人之間的權(quán)利、義務(wù)和責任，實際上主要是指有限合伙人與普通合伙人之間的權(quán)利、義務(wù)和責任。通常情況下，此種權(quán)利、義務(wù)和責任由當事人之間的協(xié)議和章程規(guī)定，但是有時候也由合伙企業(yè)法規(guī)定。

1.有限合伙組織的管理。有限合伙組織業(yè)務(wù)的執(zhí)行由普通合伙人負責，有限合伙人不得享有組織的經(jīng)營管理權(quán)和業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)。因為有限合伙人所承擔的責任僅僅為有限責任而普通合伙人承擔的責任是無限責任。如果有限合伙人參與了合伙組織的管理和業(yè)務(wù)執(zhí)行，那么他的地位就和普通合伙人一樣，要和普通合伙人一起對合伙債務(wù)承擔無限責任。

2.利潤和損失的共享和共擔。有限合伙組織的利潤如何分配，損失如何負擔，應(yīng)當由有限合伙協(xié)議來約定。但是，如果當事人之間沒有訂立有限合伙協(xié)議或協(xié)議規(guī)定的不明確，則要適用有關(guān)法律的規(guī)定。從世界各國的有限合伙法中，我們可以看到，英美法系國家的有限合伙法對此問題做出了比較明確的規(guī)定。如《美國修訂統(tǒng)一有限合伙法》第五百零三條之規(guī)定。我們知道，有限合伙人僅以其出資額為限對合伙債務(wù)承擔有限責任，是對有限合伙人責任的減輕，但卻是對有限合伙債權(quán)人風險的加重。為了防止有限合伙人利用這一制度損害債權(quán)人的利益，有的國家對利益的分派作了一定的限制。如《美國統(tǒng)一有限合伙法》第六條第七款所做出的規(guī)定。 3.信息獲取權(quán)。有限合伙人對合伙事務(wù)不享有經(jīng)營管理權(quán)，但是他們?nèi)匀幌碛蝎@取任何對合伙組織有重大影響信息的權(quán)利。根據(jù)美國的有關(guān)法律，有限合伙人有權(quán)在任何時間查閱和復印有關(guān)合伙組織的賬冊和紀錄。

4.表決權(quán)。有限合伙人可以對合伙的全部或者部分事務(wù)行使表決權(quán)。如《德國商法典》第一百六十條的規(guī)定?！睹绹y(tǒng)一有限合伙法》第三條第二款對此也做出了規(guī)定。并且二者所做出的規(guī)定都是比較詳細和明確的。

此外，有限合伙人還具有發(fā)表意見，提供咨詢的權(quán)利。但是我國新修訂的《合伙企業(yè)法》并沒有做出比較明確的規(guī)定，而只是有一條禁止性規(guī)定，即第六十九條的規(guī)定。所以在立法上還是有一些值得完善的地方。

（二） 有限合伙對外的權(quán)責問題

1.合伙人約束合伙組織的代理權(quán)。有限合伙組織的有限合伙人不能夠代表合伙組織與第三人締結(jié)契約或從事其他交易。因此，他們所締結(jié)的契約對合伙組織無約束力。僅普通合伙人可以代表合伙組織對外從事活動，可以將他們看作是有限合伙組織的代理人。

2.合伙人對合伙組織債務(wù)承擔的責任。普通合伙人對合伙組織的債務(wù)承擔共同的連帶責任，而有限合伙人則僅以其出資額為限對合伙組織的債務(wù)承擔有限責任。

3.有限合伙人承擔有限責任的例外。有限合伙人通常情況下以其出資額為限對外承擔有限責任。但是也有例外的情況。第一，有限合伙人違反有關(guān)法律參與合伙事務(wù)的管理。第二，對合伙組織設(shè)立中的虛假陳述承擔個人責任。第三，合伙組織沒有根據(jù)有限合伙組織法予以注冊登記，有限合伙人被認為是普通合伙人，承擔個人責任。

結(jié)語

有限合伙作為一種重要的合伙形式，是為適應(yīng)風險投資的發(fā)展而出現(xiàn)的合伙形式，是與風險投資的最佳契合。它產(chǎn)生的歷史源遠流長，經(jīng)過了許多年的演變才最終確立了它如今的地位，即在商法領(lǐng)域中具有十分重要的主體地位。雖然我國已經(jīng)頒布了《合伙企業(yè)法》，但是在我國對于有限合伙的研究還只是停留在一個初級階段，還需要廣大學者對其進行深入的研究和探討。

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