夏秀淵

中圖分類號：F276.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

內(nèi)容摘要：目前，我國大多數(shù)市場主體選擇不年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的方式退出市場，嚴(yán)重影響了市場交易安全。本文分析了我國市場主體無序退出的原因，認(rèn)為應(yīng)建立企業(yè)法人資格和經(jīng)營資格分離的制度，確立注銷登記為市場主體唯一的退出方式，以建立起正常的市場主體退出機(jī)制。

關(guān)鍵詞：市場主體 退出機(jī)制 吊銷營業(yè)執(zhí)照 注銷登記

市場主體是以營利為目的提供商品或服務(wù)，合法進(jìn)入市場的法人組織。市場主體退出機(jī)制是指市場經(jīng)營者因為出現(xiàn)阻礙繼續(xù)經(jīng)營的特定事項而主動終止經(jīng)營或者依法被強(qiáng)制終止經(jīng)營，經(jīng)清算后由行政主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷，從而終止市場主體經(jīng)營資格和法人資格的法律程序和制度。市場經(jīng)濟(jì)是開放經(jīng)濟(jì)、競爭經(jīng)濟(jì)和效率經(jīng)濟(jì)，實力較弱的市場主體在優(yōu)勝劣汰的規(guī)律作用下將不再成為產(chǎn)品或服務(wù)的供給者而退出交易領(lǐng)域。因此，市場主體退出是市場經(jīng)濟(jì)中的常態(tài)行為。

我國市場主體退出現(xiàn)狀

完善的市場機(jī)制既鼓勵市場主體積極參與市場競爭，又要求及時有效地將不合格的市場主體淘汰出局，以確保社會資源的有效利用。市場主體能夠順暢退出應(yīng)是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)育成熟的標(biāo)志之一。目前，在市場主體退出方面，由于注銷登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照被我國工商部門視為企業(yè)法人資格消滅的兩種方式，大多數(shù)市場主體選擇不年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的方式退出市場，這是一種未經(jīng)清算非正常退出的方式，嚴(yán)重侵害了債權(quán)人合法權(quán)益，影響了市場交易安全，擾亂了我國的市場經(jīng)濟(jì)秩序。

據(jù)統(tǒng)計，北京、沈陽、西安等地吊銷的企業(yè)數(shù)遠(yuǎn)大于注銷的企業(yè)數(shù)，占企業(yè)退出市場總數(shù)的80%以上；河南省某市近年統(tǒng)計結(jié)果顯示，注銷登記的只有580余戶，占退市企業(yè)總數(shù)的3.64%。在這些市場主體當(dāng)中，80%以上市場主體的退出是因逾期不參加年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照。由此可見，我國市場主體絕大多數(shù)是通過被吊銷營業(yè)執(zhí)照這種非正常方式退出市場的。

我國市場主體無序退出原因分析

（一）市場主體的逐利性

企業(yè)等市場主體以追求利益最大化為主要目標(biāo)，要退出市場，必然會選擇一種成本最少的方式，吊銷無疑是一種最便捷、最經(jīng)濟(jì)的方式。與吊銷方式相比，注銷登記方式退出程序復(fù)雜，退出成本高。

但是，股東在企業(yè)經(jīng)營過程中，如果預(yù)期企業(yè)的繼續(xù)存在對其沒有任何意義時，就會選擇最廉價和最簡便的故意不參加年度檢驗、讓工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照方式退出。因為辦理注銷登記手續(xù)繁瑣、費用高、時間長；而通過被吊銷營業(yè)執(zhí)照強(qiáng)制退出市場的方式，不但可以減少費用、節(jié)省時間，而且由于企業(yè)法人主體資格已經(jīng)消亡，法院會因無訴訟主體而駁回債權(quán)人的請求，市場主體的經(jīng)營者就可以達(dá)到逃避所欠員工工資、勞動保險費用、稅款和債權(quán)的不良企圖。因此，從實際效果看，吊銷營業(yè)執(zhí)照這一工商行政管理部門所能采取的最為嚴(yán)厲的行政處罰，實際上失去了應(yīng)有的威懾作用，反而成為市場主體非正常退出市場的“主要渠道”和“最佳選擇”。

（二）把吊銷營業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)法人資格消亡的一種方式

有學(xué)者認(rèn)為，吊銷營業(yè)執(zhí)照“是對法人人格的絕對否定，即法人人格被全面的、永久的被剝奪，法人之存在也因之而全面的、永久的被否認(rèn)”；認(rèn)為吊銷營業(yè)執(zhí)照的后果是自營業(yè)執(zhí)照被吊銷之日起，公司的法律人格便不復(fù)存在，不得再以公司的名義從事民事活動。我國的實務(wù)部門也持此觀點，如國家工商行政管理總局《關(guān)于企業(yè)登記若干問題的執(zhí)行意見》（工商企字[1999]第173號）和《關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復(fù)》（工商企字[2002]第106號）均這樣規(guī)定。受該觀點的影響，工商行政管理部門一直把吊銷營業(yè)執(zhí)照和注銷登記一起作為企業(yè)法人資格消亡的兩種方式。

但是，大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，“吊銷營業(yè)執(zhí)照只是取消企業(yè)的營業(yè)資格，其法人資格依然存在，只有在企業(yè)注銷之后，其法人資格才喪失?！币簿褪钦f，只有經(jīng)過注銷登記，企業(yè)的法人資格才告消滅。我國的法律法規(guī)實際上也是這樣規(guī)定的。《民法通則》第46條規(guī)定，“企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告?！薄豆痉ā返?89條、《中華人民共和國公司登記管理條例》第45條也都這樣規(guī)定。

（三）注銷、吊銷的性質(zhì)不分是市場主體無序退出的根源所在

注銷登記與吊銷營業(yè)執(zhí)照有著本質(zhì)的區(qū)別。注銷登記是一種登記程序，屬于一般的行政管理行為。注銷后，市場主體的法人資格終止。吊銷營業(yè)執(zhí)照則是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對市場主體施加的一種最嚴(yán)厲行政處罰。吊銷營業(yè)執(zhí)照后，市場主體的法人資格繼續(xù)存在，只不過不能繼續(xù)營業(yè)，并沒有剝奪企業(yè)法人的民事主體資格，而只是剝奪了其生產(chǎn)經(jīng)營資格，是對企業(yè)法人的民事行為能力的一種限制，即限制其在清算范圍內(nèi)進(jìn)行活動。當(dāng)被處罰企業(yè)法人依法經(jīng)過清算，進(jìn)行注銷登記并經(jīng)公告后，企業(yè)的法人資格才歸于消滅。最高人民法院《關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的函》(法經(jīng)[2000]24號)也肯定了被吊銷營業(yè)執(zhí)照的市場主體的法人資格的存在。

完善我國市場主體退出機(jī)制的對策

（一）強(qiáng)化制度約束

建立企業(yè)法人資格和經(jīng)營資格分離的制度、確立注銷登記為市場主體唯一的退出方式。在企業(yè)法人資格的取得和終止方面，《民法通則》的態(tài)度是非常清楚和明確的，第41條、46條和51條規(guī)定以登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注冊登記日為企業(yè)法人主體資格的取得日期，以登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記日為企業(yè)法人主體資格消滅的日期。引起混亂的是《民法通則》之后頒布的其他有關(guān)法律法規(guī)，如《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第66條規(guī)定：“設(shè)立企業(yè)必須依照法律和國務(wù)院的規(guī)定，報請政府主管部門審核批準(zhǔn)。經(jīng)工商行政管理部門登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)獲得法人資格”。類似的規(guī)定有《企業(yè)法人登記管理條例》第3條、《公司登記管理條例》第25條、《企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》第39條等。然而，關(guān)于企業(yè)法人的消滅，如前所述，修改后的《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律法規(guī)均沒有把吊銷營業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)法人資格終止的一種方式。

從根本上解決問題的辦法是：在正在制定的《商事登記法》中，統(tǒng)一《民法通則》、《公司法》、《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》等法律法規(guī)和國家工商行政管理總局的有關(guān)規(guī)定，以及最高人民法院有關(guān)司法解釋中關(guān)于市場主體進(jìn)出的規(guī)定，建立企業(yè)法人資格和經(jīng)營資格分離的制度，把核準(zhǔn)登記、注銷登記作為取得和終止企業(yè)法人資格的唯一標(biāo)準(zhǔn)；把頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照、繳銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)法人經(jīng)營資格取得和終止的唯一依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一規(guī)定市場主體進(jìn)出的條件、責(zé)任、規(guī)則和程序。

（二）追究無限連帶責(zé)任

對吊銷后不經(jīng)清算就退出市場的，強(qiáng)制注銷后適用公司人格否認(rèn)制度追究股東的無限連帶責(zé)任。對于故意不參加年檢的市場主體，仍然應(yīng)給予吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰。對于處罰后仍不進(jìn)行清算、不主動到工商行政管理部門辦理注銷登記的，二年后視情況由登記機(jī)關(guān)決定是否強(qiáng)制注銷。對于故意不參加年檢遺棄市場主體的股東，對企業(yè)法人給予吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰后仍不清算注銷的，損害的是債權(quán)人的利益。為充分保護(hù)公司債權(quán)人的利益，維護(hù)市場的交易安全，應(yīng)允許債權(quán)人通過法院追究股東的無限連帶責(zé)任，也即適用公司人格否認(rèn)制度。

所謂公司人格否認(rèn)，是指當(dāng)公司股東濫用公司獨立人格損害國家利益、社會公共利益或他人利益達(dá)到一定條件時，由法院在個案中依法否認(rèn)公司的獨立人格，直接追究公司股東的責(zé)任。我國《公司法》第20條規(guī)定了公司人格否認(rèn)制度。唯有如此，才會使遺棄市場主體的股東或投資者不會從不年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰中受益，讓其在無限連帶責(zé)任的壓力下選擇清算后注銷這種正常的退出市場的方式。

參考文獻(xiàn)：

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