宋婷婷

【摘要】上市公司退市機(jī)制是證券交易制度的一個重要主成部分,是優(yōu)化資源配置,促進(jìn)證券市場健康、規(guī)范發(fā)展的必要條件。結(jié)合我國的國情并借鑒成熟市場的先進(jìn)做法,對完善我國現(xiàn)有退市機(jī)制是很有必要的。

【關(guān)鍵詞】上市公司;退市機(jī)制;證券市場

自2001年建立上市公司退市制度以來,證監(jiān)會先后出臺了《虧損上市公司暫停上市和終止上市實(shí)施辦法》,《虧損上市和終止上市實(shí)施辦法(修訂)》、《關(guān)于執(zhí)行<虧損上市公司暫停上市和終止上市實(shí)施辦法(修訂)>的補(bǔ)充規(guī)定》、《關(guān)于對存在股票終止上市風(fēng)險的公司加強(qiáng)風(fēng)險警示有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于執(zhí)行做好股份有限公司終止上市后續(xù)工作的指導(dǎo)意見》等政策措施。證券市場對于我國來講畢竟還是新生事物,每個新的事物在孕育的過程中總會有一些這樣或那樣的問題。為了保障證券市場健康持續(xù)發(fā)展,充分實(shí)現(xiàn)其優(yōu)化資源配置的功能,必須建立起行之有效的退市機(jī)制。

一、我國證券市場退市機(jī)制運(yùn)行的狀況

經(jīng)過幾年的政策調(diào)整,目前我國上市公司中經(jīng)營業(yè)績不佳的公司不僅數(shù)量增多,而且虧損程度日益趨于惡化,退市規(guī)則所預(yù)期的目標(biāo)并沒有得到實(shí)現(xiàn),證券市場呈現(xiàn)以下特點(diǎn):

(一)行政化傾向嚴(yán)重 我國證券市場退市制度的行政化理念,成為我國證券市場化進(jìn)程的巨大障礙。證券市場中政府、上市公司、投資者三方的博弈,使投資者在與其他兩方的較量中始終處于被動地位。政府長期占主導(dǎo)地位,當(dāng)某地上市公司面臨退市的困境時,地方政府往往主動或被動的介入公司的“保殼”活動中,提供一切便利支持或參與重組。

(二)對上市公司及其高管人員約束性不強(qiáng)退市涉及多方的利益,退市制度的實(shí)施并沒有對上市公司及其高管人員形成有效約束,甚至引發(fā)了多起上市公司高管人員貪污受賄的股市丑聞。如東方鍋爐,PT雙鹿等上市公司的老總侵吞股東的血汗錢,上市公司則因這些“蛀蟲” 陷入困境,步入虧損。

(三) 不能充分有效的保護(hù)中小投資者的利益 由于政府、上市公司、投資者三方地位的不對等性,使得中小股東承擔(dān)了過多本應(yīng)由上市公司股東承擔(dān)的退市風(fēng)險。

二、關(guān)于完善我國上市公司退市機(jī)制的思考

應(yīng)以法律為主要手段規(guī)范和調(diào)整證券市場,用法律制度規(guī)制政府監(jiān)管者的行為,保證證券市場的健康可持續(xù)發(fā)展。

(一)強(qiáng)化退市標(biāo)準(zhǔn)的可操作性

我國現(xiàn)有退市標(biāo)準(zhǔn)主觀因素多,客觀因素少。雖然《證券法》55條規(guī)定了暫時停市標(biāo)準(zhǔn),但這些規(guī)定客觀性不強(qiáng),可操作性差。例如,對于“不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況,或?qū)ω攧?wù)會計報告作虛假記載,可能誤導(dǎo)投資者”這一規(guī)定中“可能誤導(dǎo)投資者”缺乏法律的確定性,而且對“重大違法”表述過寬,不利于監(jiān)管部門認(rèn)定;對于“公司股本總額、股權(quán)分布等不再具備上市條件”的界定也過于模糊。這種簡單粗糙的規(guī)定使上市公司很難對照標(biāo)準(zhǔn)自我監(jiān)督,防止發(fā)生違法退市的行為;同時也給予了決定上市公司退市的主管機(jī)關(guān)較大的自由裁量權(quán),導(dǎo)致極易作出有違公平、公正和公開的退市決定。

衡量上市公司是否具有可持續(xù)經(jīng)營能力作為退市標(biāo)準(zhǔn)是很重要的。持續(xù)經(jīng)營能力是公司上市的基礎(chǔ),公司一旦失去持續(xù)經(jīng)營能力就不可能給股民任何回報,而且若讓失去持續(xù)經(jīng)營能力的公司繼續(xù)留在證券市場也會造成資源的極大浪費(fèi)。在這里持續(xù)經(jīng)營能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)可參考國外的做法如:(1)連續(xù)3年資不抵債;(2)公司因?yàn)楣煞莼刭?、注銷或合并而導(dǎo)致股份總額少于人民幣1000元以上的股東總數(shù)少于1000人;(3)上市公司、企業(yè)全部或大部分業(yè)務(wù)已停止經(jīng)營;(4)公司最近5年沒有發(fā)放股息,連續(xù)3年負(fù)債超過資產(chǎn)或銀行凍結(jié)其帳戶,或公司正在申請破產(chǎn)保護(hù);(5)大部分資產(chǎn)被查封、扣抽、凍結(jié)、拍賣、租賃或遭到自然或人為因素的破壞。

(二)制定科學(xué)合理的退市程序

中國證監(jiān)會頒布《虧損上市公司暫停上市和終止上市實(shí)施辦法(修訂)》規(guī)定:“公司在法定期限結(jié)束后未被披露暫停上市后第一個半年度報告的公司,證交所決定該公司股票終止上市?！痹谶@一程序規(guī)定中,給予虧損公司整改時間太短,只有6個月。一般情況下,在6個月使虧損公司扭虧轉(zhuǎn)盈是很困難的。這里我國可參照香港聯(lián)交所的做法,將延期整改時間定為18個月左右,分四個階段,并由證監(jiān)會監(jiān)督實(shí)施;同時整改的每個階段公司都必須披露其實(shí)施情況,按期整改,在整改期間仍達(dá)不到上市標(biāo)準(zhǔn)的退市。

針對我國退市程序中對于相關(guān)當(dāng)事人的救濟(jì)措施不完善的問題,我國可以借鑒國外成熟市場的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn),如(1)增建退市聽證制度,給將要退市的公司一個“說話”的機(jī)會;(2)增加對退市機(jī)制申請復(fù)議程序,為退市公司提供上訴的機(jī)會。

(三)完善退市民事賠償程序

中小投資者在信息獲取方面和對上市公司的監(jiān)管方面卻處于劣勢,是我國的弱勢群體。因此我國應(yīng)建立相應(yīng)的民事賠償制度,以保護(hù)中小投資者的利益。如果是因大股東的過錯或大股東派遣的經(jīng)營管理人員的過錯而導(dǎo)致公司退市并使投資者遭受損失的,大股東有義務(wù)向中小投資者進(jìn)行賠償;如果是因財務(wù)虛假而導(dǎo)致公司退市并使投資者遭受損失的,相關(guān)的中介機(jī)構(gòu)與公司主要經(jīng)營管理人員和主要的財務(wù)負(fù)責(zé)人員有義務(wù)向中小股東進(jìn)行賠償;如果是因?yàn)槎聲臎Q策失誤而導(dǎo)致公司退市并給投資者帶來巨大損失的,董事會成員有義務(wù)向投資者賠償。賠償額應(yīng)示具體情況而定。

由上述分析可知,建立健全上市公司退市機(jī)制是我國上市公司提高自身實(shí)力,謀求可持續(xù)性發(fā)展的必由之路;只有客觀、清醒的認(rèn)識到目前退市機(jī)制存在的不足,積極完善退市機(jī)制,加強(qiáng)制度建設(shè),為上市公司退市掃除障礙,才能更好的發(fā)揮上市公司退市機(jī)制的效能。