摘 要：近年來，國內(nèi)的直接銀團貸款發(fā)展迅猛，但對直接銀團貸款的性質(zhì)說法不一。本文在闡明直接銀團貸款的含義的基礎上，對直接銀團貸款的法律性質(zhì)進行了探討。

關鍵詞：銀團貸款；直接銀團貸款；法律性質(zhì)

中圖分類號：D922.28 文獻標識碼：A文章編號：1003-949X(2009)-03-0063-02

一、直接銀團貸款的含義

銀團貸款是指若干銀行或者其他金融機構共同組成銀團而向借款人發(fā)放的貸款，因此而簽訂的合同為銀團貸款合同。直接銀團貸款是指在牽頭行的統(tǒng)一組織下，由借款人與各成員行組成的銀團直接進行談判并共同簽訂同一份貸款合同，各成員行根據(jù)貸款合同規(guī)定的條件，按照其各自事先承諾的貸款額度向借款行發(fā)放貸款，由代理行統(tǒng)一負責貸款的管理和回收的銀團貸款。［1］

直接銀團貸款有以下幾點特點：（1）牽頭行的作用比較有限。（2）成員行相對穩(wěn)定。（3）對于成員行來說，其相互之間的權利與義務是獨立的。（4）所有成員行和借款人訂立的貸款條件相同。直接銀團貸款的成員行共同與借款人就銀團貸款合同進行談判并一起與借款人簽訂同一份銀團貸款合同，其貸款條件相同。

二、對直接銀團法律性質(zhì)的探討

1.合營性質(zhì)說

美國紐約州最高法院審理的Credit Francai International，S.A. v. Socedad Financiera de Comerco S.A.128Misc.2d 564，490 N.Y.S.2d 670(1985) 一案將銀團認定為合營企業(yè)。本案原告法國國際信貸銀行即Credit Francais International要求被告委內(nèi)瑞拉一家金融機構 Socedad Frnanciera de Comerco 償還一筆金額為2500萬美元的銀團貸款項下的200萬美元的那部分貸款。借款人Socidad Financiera de Comercio違約的原因是委內(nèi)瑞拉政府為處理外債問題在1983年實施了限制用外幣償還到期外債本金的措施 。原告Credit Francai International曾邀請其他貸款行共同起訴，但沒有得到響應，原告只好單獨起訴。該法院法官Greenfield 認為：原告銀行無權單獨起訴借款人，除非貸款銀團整體同意。如果允許一個特定的銀行單獨起訴借款人，那么該銀行因起訴而獲得的債務清償因為比例共享條款的存在也有可能落空，因為根據(jù)比例共享條款任何償還所得均須在銀團各個成員行中按比例分享。由此該法院認為貸款銀行屬于合營企業(yè)。

合營企業(yè)是按合同約定對某項經(jīng)濟活動所共有的控制，是指由兩個或多個企業(yè)或個人共同投資建立的企業(yè)，該被投資企業(yè)的財務和經(jīng)營政策必須由投資雙方或若干方共同決定。那么按照合營企業(yè)的概念，合營企業(yè)需要兩個或者多個企業(yè)或個人共同投資建立的，但直接銀團并不是由各個成員行共同投資建立的。各個成員行并沒有從自己所擁有的資本中拿出一部分來建設直接銀團。其次，合營企業(yè)建立之后，該被投資企業(yè)的財務和經(jīng)營政策必須由投資雙方或若干方共同決定。但對于直接銀團來說，直接銀團成立之后，直接銀團的日常事務交由代理行來處理，各個成員行并不直接參與銀團的日常事務。

2.合伙說

合伙有廣義和狹義之分。廣義的合伙包括營利性合伙、非營利性合伙及臨時性合伙。狹義的合伙專指營利性合伙。這里的合伙是指營利性合伙，是指由二人(包括自然人和法人)以上根據(jù)共同協(xié)議而組成的營利性非法人組織。合伙由合伙合同和合伙組織兩個不可分割的部分組成，合伙合同是對合伙人有約束力的內(nèi)部關系的體現(xiàn)，合伙組織是全體合伙人作為整體與第三人發(fā)生法律關系的外部形式。合伙的法律特征是：（1）合伙具有團體性。這主要表現(xiàn)在合伙的人格、財產(chǎn)、利益和民事責任都具有相對的獨立性。（2）合伙協(xié)議是合伙形成的基礎條件。法人組織的成立需有章程行為，而合伙組織的成立只要求有合伙協(xié)議，通過合伙協(xié)議明確各合伙人之間的權利義務關系。（3）合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共同收益、共擔風險，并對合伙組織承擔無限連帶責任.那么根據(jù)合伙的含義和法律特征，直接銀團并不屬于合伙。首先，直接銀團并不是各成員行出資組建的。各成員行并沒有從自己的資本中拿出一部分來組建銀團，而是由于借款人的委托，牽頭行聯(lián)系愿意借款的銀行組成銀團。其組建的過程中各成員行并沒有把自己的資金交由牽頭行統(tǒng)一管理。其次，各成員行并沒有共同經(jīng)營。一般來說，直接銀團組建之后，由牽頭行擔任代理行的角色，代理直接銀團對日常事務進行管理，而其他各成員行并不介入日常事務。如果牽頭行不愿繼續(xù)擔任代理行，則另選任代理行，牽頭行成為普通行。再次，直接銀團的各成員行并不共享收益。各成員行根據(jù)各自出借給借款人的額度來決定其收益。最后，雖然直接銀團是作為一個銀團整體和借款人簽訂協(xié)議，但是直接銀團各成員行之間對借款人的權利義務是相互獨立的，如果某成員行不能履行自己承諾的貸款額度的義務，其他成員行也不為其承擔連帶無限責任。

3.貸款平臺說

一般來說，直接銀團貸款要經(jīng)過以下幾個程序：（1）借款人聯(lián)系銀行，并向該銀行提交委托書，該銀行接到委托書后，進行必要的調(diào)查和分析，決定是否接收委托。如果銀行決定接收委托，則向借款人提交承諾書，承諾書一般包括同意接受借款人的委托的承諾，銀團貸款的基本條件，和銀團貸款的承銷方式等。借款人接到承諾書后，同意接受銀行在承諾書中提出的各種條件，向該銀行出具授權書。（2）接受委托和授權的銀行開始組織銀團，此時該銀行就成為牽頭行。首先牽頭行起草信息備忘錄，信息備忘錄是牽頭行向有關銀行推介銀團貸款時的最主要材料，也是有關銀行決定是否參加銀團及決定所承擔的貸款份額的主要依據(jù)之一。制定好信息備忘錄之后，牽頭行向有關銀行發(fā)送參加銀團的邀請。各銀行在收到牽頭行發(fā)送的邀請和信息備忘錄時，進行考慮，并在指定的時間內(nèi)做出答復。（3）銀團正式組建之后，牽頭行開始組織銀團成員行與借款人就銀團的貸款合同和擔保合同進行談判并起草有關的合同，同時銀團成員行之間就銀行間合作協(xié)議進行談判并起草有關合同。（4）履行銀團貸款合同和擔保合同。上述程序完成且銀團貸款合同和擔保合同生效后，銀團貸款正式進入執(zhí)行階段，這個階段歷時很長。在這個階段發(fā)揮主要作用的是代理行。從上述銀團的貸款程序來看，銀團發(fā)起和成立的目的就是組建貸款人，這個貸款人能夠向貸款人提供數(shù)額巨大的款項，而且能夠負擔起巨額款項的風險。當然，由于銀團貸款合同項下的銀行較多，所以巨額款項的風險在多個銀行之間得到分配，單個銀行承擔的風險就較小一些。同時，銀團在法律上并沒有獨立的法律地位，也不是獨立的民事主體。銀團不享有任何法律權利，也不承擔任何法律義務。真正享有法律權利和承擔法律義務的是銀團貸款合同項下的各個成員行。因此，我們可以把直接銀團定性為貸款平臺，通過這個平臺，銀團貸款合同項下的各個成員行向借款人提供貸款，并獲得利息。與此相對應，借款人接受款項，并支付相應的費用。

參考文獻：

[1]張德榮.金融法律實務前沿[M].法律出版社，2007.4.

責任編輯:豐 軍