[摘要] 競業(yè)禁止是雇主或用人單位較為廣泛采用的保護其商業(yè)秘密的法律手段，它對于提高雇主在人才和技術(shù)的保護上無疑具有重要的作用。本文闡述了競業(yè)禁止制度中的各種沖突，以及利益平衡原則在競業(yè)禁止沖突中的作用。

[關(guān)鍵詞] 競業(yè)禁止 商業(yè)秘密 勞動者權(quán)益

一、競業(yè)禁止的權(quán)利沖突

競業(yè)禁止制度的目的是維護有效的市場競爭，但在實踐中，也存在著諸多的權(quán)利沖突。

1.競業(yè)禁止與擇業(yè)自由權(quán)的沖突

勞動者有權(quán)在法律允許的范圍內(nèi)自由擇業(yè)并進行合法競爭，這是勞動者生存權(quán)的主要表現(xiàn)形式。勞動者擇業(yè)權(quán)的實施并不因為保護雇主的競爭利益、商業(yè)秘密等商業(yè)利益而喪失。然而，我們應(yīng)當(dāng)看到，勞動者與用人單位在簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的時候，所處的地位并不是完全平等的，雙方訂立的合同很少是協(xié)商一致的產(chǎn)物，而多是由一方操縱的，有違真正意義上的意思自治原則。正如有的學(xué)者所說：勞動權(quán)、擇業(yè)自由權(quán)是至高無上的權(quán)利，通過限制信息的自由流動，對雇員或者前雇員使用、披露商業(yè)秘密的權(quán)利進行太過嚴(yán)格的控制，就會損害雇傭市場，會使一些人不可能到他處就業(yè)或自行營業(yè)。比該學(xué)者考慮得更為嚴(yán)重的是，在一些勞資雙方嚴(yán)重失衡的產(chǎn)業(yè)和部門，有時甚至連自己的一般知識、經(jīng)驗和技能都不能自由使用，這必然會更加影響到雇員的生活乃至其生存。所以競業(yè)禁止與雇員之間的擇業(yè)自由權(quán)沖突在社會上表現(xiàn)的相當(dāng)突出。

2.競業(yè)禁止與人才流動的社會利益的沖突

在人才體系中，人才的流動是一個重要環(huán)節(jié)。但是，人才流動和商業(yè)秘密是一對矛盾，人才流動的過程往往伴隨著商業(yè)秘密的喪失。因此，為了防止跳槽員工利用自己掌握的原企業(yè)的商業(yè)秘密，從事同業(yè)競爭行為，維護企業(yè)的正當(dāng)合法權(quán)益與有序經(jīng)營，立法者規(guī)定了競業(yè)禁止義務(wù)，但這恰恰在客觀上妨礙了人才流動的暢通性，特別是高級技術(shù)人才的流動。因此，在保護商業(yè)秘密和鼓勵人才流動的現(xiàn)實中形成了一種兩難選擇，如何在這兩者之間的矛盾中找到一個平衡點，使公共利益趨于平衡，是研究競業(yè)禁止協(xié)議的任務(wù)之一。

3.競業(yè)禁止與員工人格財產(chǎn)的權(quán)利沖突

受雇人在雇傭期間學(xué)習(xí)、掌握的一般知識、經(jīng)驗、技能，是其多年累積的結(jié)果，是其賴以謀生的基礎(chǔ)，已成為其人格的一部分，我們稱之為人格財產(chǎn)，不是商業(yè)秘密。如果將這些內(nèi)容列入雇主的競爭利益或商業(yè)秘密的范疇，勢必會侵害雇員的勞動權(quán)和基本人權(quán)，造成雙方的矛盾和沖突。但是如何界定員工的“人格財產(chǎn)”與企業(yè)商業(yè)秘密的范圍，世界各國尚無定論，是理論研究和司法實踐中的難題。

美國的判例確立了幾種界定方法：一是商業(yè)秘密應(yīng)該是特殊性的技術(shù)和經(jīng)營信息。二是根據(jù)權(quán)利人是否在雇傭關(guān)系中禁止雇員使用該信息。三是根據(jù)雇員的能力判斷是否是商業(yè)秘密。很顯然，專業(yè)能力越強的雇員，屬于其擁有的一般知識、經(jīng)驗及技能的范圍就越廣。英國關(guān)于違反保密義務(wù)的法律草案也有相關(guān)規(guī)定，該法認為如果是在工作中獲得的個人的知識或技能經(jīng)驗等信息，則不受商業(yè)秘密法保護。世界知識產(chǎn)權(quán)組織更是明確將這種“人格財產(chǎn)”歸類到“公知領(lǐng)域”，并在其注釋中明確指出離職職工如果為了謀生有權(quán)使用和利用其在以前的受雇期間所掌握的任何技術(shù)、經(jīng)驗和知識。

二、競業(yè)禁止的協(xié)調(diào)原則

社會的發(fā)展是在多元的利益沖突中前進的，競業(yè)禁止中也存在著諸多的利益沖突，需要一些原則或方法來化解各方的沖突，才能保持各種社會利益的平衡和總體利益的最大化，促進市場經(jīng)濟的有序競爭。利益平衡就是其中的一個重要原則。

1.利益平衡的含義

追求利益是人類社會活動的動因之一，它根源于人們的需要，是人們?yōu)榱松婧桶l(fā)展所需要的，而法律的目的就在于“通過法律的權(quán)威來協(xié)調(diào)各方面沖突因素，使相關(guān)各方的利益在共存和相容的基礎(chǔ)上達到合理的優(yōu)化狀態(tài)”。由此可見，作為現(xiàn)代法的精神的利益平衡原則，同樣是規(guī)范競業(yè)禁止所必須遵循的首要原則。

但是，利益平衡并不意味著利益均等，利益平衡也可以稱為利益均衡，它是在一定的利益格局和體系下出現(xiàn)的利益體系相對和平共處，相對均衡的狀態(tài)。利益平衡所要達到的目的就是要盡量減少利益沖突，盡可能保持利益體系的穩(wěn)定和利益格局的均衡，避免利益失衡。從法律層面來說，利益平衡是利益衡量和協(xié)調(diào)的結(jié)果，在兼顧各方利益主體的基礎(chǔ)上，達到社會整體利益的最大化，從而推動社會的進步和發(fā)展。

2.競業(yè)禁止與利益平衡

利益之所以會發(fā)生沖突是因為存在著不同的差別利益，并且一種利益的實現(xiàn)會對另一種利益的實現(xiàn)產(chǎn)生影響，有時甚至?xí)?gòu)成對另一種利益的妨礙。正是由于企業(yè)的商業(yè)秘密權(quán)益與員工的自由擇業(yè)權(quán)以及社會利益的沖突，實現(xiàn)前者的利益就會影響甚至妨礙后者利益的實現(xiàn)，因此有必要對沖突的權(quán)益進行權(quán)衡，在犧牲最小利益的情況下獲得最大的利益，這才是符合利益平衡原則的要求。

在處理競業(yè)禁止的權(quán)利沖突中，應(yīng)當(dāng)充分權(quán)衡企業(yè)與員工的利益關(guān)系，兼顧兩者的利益。首先在競業(yè)禁止關(guān)系中必須存在合法的應(yīng)保利益，即競業(yè)禁止關(guān)系中存在法律確認和保護的權(quán)利和利益，或者存在尚未被法律確認，但被當(dāng)前社會普遍承認的權(quán)益。在競業(yè)禁止關(guān)系中，法律確認的主要應(yīng)保利益為企業(yè)的競爭利益、商業(yè)秘密等。如果不存在商業(yè)秘密這種應(yīng)保利益，則競業(yè)禁止協(xié)議應(yīng)視為無效，許多國家法律也都將應(yīng)保利益作為認定競業(yè)禁止協(xié)議有效的要件。其次，在處理競業(yè)禁止權(quán)利沖突時，還應(yīng)權(quán)衡合法的應(yīng)保利益是否大于被犧牲的利益。被犧牲的利益主要是員工的生存權(quán)和擇業(yè)權(quán)以及公眾利益。如果被犧牲的利益大于企業(yè)應(yīng)保的合法利益，則必然使利益沖突更加突出和激化，阻礙社會經(jīng)濟的和諧發(fā)展，使社會公眾舉步維艱，與知識產(chǎn)權(quán)制度保護的初衷南轅北轍，這類競業(yè)禁止協(xié)議應(yīng)認定為無效。

參考文獻：

[1]馮曉青著:知識產(chǎn)權(quán)法利益平衡理論.中國政法大學(xué)出版社，2006年版

[2]戴永盛著:商業(yè)秘密法比較研究.華東師范大學(xué)出版社，2005年1月版