[摘要] 電子證據(jù)自身的特殊性決定了對電子證據(jù)進(jìn)行收集、審查判斷具有很多困難，在實踐中也存在很多問題。如何在保證電子證據(jù)自身特征和優(yōu)勢的前提下規(guī)范電子證據(jù)的收集和審查判斷，進(jìn)一步完善我國的電子證據(jù)規(guī)則，具有十分重要的理論和現(xiàn)實意義。

[關(guān)鍵詞] 電子證據(jù) 電子證據(jù)規(guī)則 收集 審查判斷

隨著新科技手段的不斷涌現(xiàn)，人們在電子商務(wù)中大量的運用電子數(shù)據(jù)，因此在訴訟中如何運用電子證據(jù)便成為成敗的關(guān)鍵問題。本文立足于電子商務(wù)實踐，結(jié)合我國現(xiàn)行立法，擬從電子證據(jù)的概念與特征、我國電子商務(wù)的現(xiàn)狀評析及我國電子證據(jù)規(guī)則的完善三個方面對如何在訴訟中收集、審查判斷電子證據(jù)問題進(jìn)行系統(tǒng)的分析和論述。

一、電子證據(jù)的概念與特征

“電子證據(jù)是指以電子形式表現(xiàn)出來的能夠證明案件事實的一切材料。電子形式是由介質(zhì)、磁性物、光學(xué)設(shè)備、計算機(jī)內(nèi)存或類似設(shè)備的生成、發(fā)送、接收、存儲信息的存在形式。”換句話說，電子證據(jù)是一種特殊的證據(jù)形式，它的生成、記錄、存儲或傳遞必須借助計算機(jī)或其他類似設(shè)備，或者在計算機(jī)或其他類似設(shè)備中生成、記錄、存儲或傳遞。

電子證據(jù)的特征主要有:第一，電子證據(jù)具有復(fù)合性。電子證據(jù)被運用科技手段(諸如多媒體技術(shù)等)保存下來，其數(shù)據(jù)信息就可以以文字、圖像或聲音等多種方式顯現(xiàn)出來，表現(xiàn)為圖、文、聲的復(fù)合體。第二，電子證據(jù)具有“無形隱蔽性”。電子證據(jù)的一切信息都是二進(jìn)制編碼來無形地傳遞，很難用常規(guī)的手段來檢測。第三，電子證據(jù)具有無痕性。電子證據(jù)在復(fù)制前后沒有任何區(qū)別，對其刪除、修改都不會留下痕跡（除非有特殊設(shè)計的軟件程序）。第四，電子證據(jù)具有開放性。電子證據(jù)主要針對網(wǎng)絡(luò)中電子數(shù)據(jù)而言，網(wǎng)絡(luò)中的資源都是開放的，存在于其中的電子證據(jù)也是如此。第五，電子證據(jù)具有高科技性。電子證據(jù)的產(chǎn)生、儲存和傳輸，都必須借助于計算機(jī)技術(shù)、存儲技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等高科技的技術(shù)設(shè)備。第六，電子證據(jù)具有易破壞性。計算機(jī)信息數(shù)據(jù)是非連續(xù)的，如果有人故意或者因為差錯對電子證據(jù)進(jìn)行刪節(jié)、剪接，從技術(shù)上就很難查清。

二、我國電子證據(jù)規(guī)則的現(xiàn)狀評析

由于電子證據(jù)存在著上述特征，所以也就決定了在收集、審查判斷電子證據(jù)方面具有特殊性。美國、加拿大等國家都在法律體系中設(shè)置了電子證據(jù)規(guī)則，以專門電子證據(jù)立法的形式（《美國統(tǒng)一電子交易法案》、《加拿大統(tǒng)一電子證據(jù)法》），明確規(guī)范了電子證據(jù)的收集、審查判斷等問題。相比較國外的專門電子證據(jù)立法，我國在電子證據(jù)方面的法律規(guī)制明顯滯后。

首先，關(guān)于電子證據(jù)的概念，我國立法未予以明確規(guī)定。但在相關(guān)法律法規(guī)上使用了不同的有關(guān)電子證據(jù)的下位概念，如《電子簽名法》、上海市《國際經(jīng)貿(mào)電子數(shù)據(jù)交換管理規(guī)定》、廣東省《電子交換條例》等分別使用了電子簽名、數(shù)據(jù)電文、電子報文、數(shù)字簽章、電子網(wǎng)絡(luò)等概念。

其次，關(guān)于電子證據(jù)的性質(zhì)定位，我國無統(tǒng)一規(guī)定。我國的有關(guān)司法解釋如最高人民法院《關(guān)于民訴證據(jù)若干規(guī)定》、《關(guān)于行訴證據(jù)若干規(guī)定》、最高人民檢察院《關(guān)于檢察機(jī)關(guān)偵查工作貫徹刑訴法若干問題意見》等將電子證據(jù)歸為視聽資料范疇；而我國的《合同法》、《電子簽名法》卻將電子證據(jù)歸為書證。

再次，我國在立法上沒有界定電子證據(jù)的法律地位。在電子證據(jù)的法律地位問題上，我國有的學(xué)者主張賦予電子證據(jù)獨立的法律地位，而有的學(xué)者則認(rèn)為沒有必要讓電子證據(jù)獨立出來，而應(yīng)當(dāng)將其歸為傳統(tǒng)證據(jù)種類里的某一類中。

最后，我國沒有規(guī)定專門針對電子證據(jù)的收集、審查判斷規(guī)則。目前對于電子證據(jù)如何收集、如何審查判斷的問題，沒有統(tǒng)一的規(guī)定，只是散見于司法理解和有關(guān)地方性法規(guī)之中，且這些法律法規(guī)大都“各自為政”，說法不一。

綜上，我國在不同層次且不成體系的法律與規(guī)范性文件中，僅能依稀看到部分電子證據(jù)規(guī)則的影子，并沒有解決電子證據(jù)的收集、審查判斷等實質(zhì)性難題。

三、我國電子證據(jù)規(guī)則的完善

鑒于前文所述的我國在電子證據(jù)規(guī)則上存在的問題，結(jié)合者我國當(dāng)前的司法實踐，應(yīng)當(dāng)著重從電子證據(jù)的收集規(guī)則和審查判斷規(guī)則兩個方面去完善我國的電子證據(jù)規(guī)則。

1.完善電子證據(jù)的收集規(guī)則

(1)電子證據(jù)的收集主體。因“電子證據(jù)的正確收集帶有很強(qiáng)的技術(shù)性在收集電子證據(jù)時應(yīng)以電子技術(shù)專家為收集的主體，”而對于電子專家收集電子證據(jù)的過程是否合法的問題，要規(guī)定該電子專家必須在庭審中接受當(dāng)事人雙方的詢問和質(zhì)證。

(2)電子證據(jù)的收集方法。因電子證據(jù)的內(nèi)容具有容易被修改的特性，因此要求收集和固定電子證據(jù)時，一要注意收集和固定有關(guān)數(shù)據(jù)信息形成方面的證據(jù)；二要注意對電子證據(jù)內(nèi)容現(xiàn)場固定，如通過現(xiàn)場錄像、現(xiàn)場打印等方式進(jìn)行可視性固定。三要注意存放和使用存有拷貝證據(jù)的軟盤、光盤、磁帶時應(yīng)當(dāng)遠(yuǎn)離強(qiáng)磁場，防止計算機(jī)病毒感染等。

此外，電子證據(jù)收集時還應(yīng)當(dāng)遵守及時性原則、合法性原則、全面性原則、嚴(yán)格監(jiān)督原則、科學(xué)性原則、以及有效性原則，以保證電子證據(jù)的真實、合法、有效性，保證電子證據(jù)的證明力。

2.完善電子證據(jù)的審查判斷規(guī)則

(1)對于電子證據(jù)合法性的審查判斷。對電子證據(jù)的形式是否合法進(jìn)行審查判斷時，應(yīng)當(dāng)要審查電子證據(jù)內(nèi)容是否有效、是否可以隨時調(diào)用；審查該電子證據(jù)的內(nèi)容是否被修改，對電子證據(jù)的收集、提取、保存等是否符合法定的程序和方式。當(dāng)事人提交的電子證據(jù)的收集程序不合法，且該不合法會影響電子證據(jù)的真實性和該案件的最終結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)將該電子證據(jù)排除適用。

(2)對電子證據(jù)真實性的審查判斷。提交電子證據(jù)，應(yīng)當(dāng)就該證據(jù)的來源、制作手段、制作技術(shù)等接受對方當(dāng)事人的詢問和質(zhì)證，對方當(dāng)事人對其證據(jù)表示異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行庭外核實和調(diào)查，必要的時候要聘請專家進(jìn)行鑒定。

參考文獻(xiàn)：

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