[摘要］ 知識經(jīng)濟時代，知識產(chǎn)權(quán)等無形財產(chǎn)權(quán)在社會生活越來越扮演者重要的角色，然而知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)運營則始終停滯不前，因此本文引進了知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)和金融融資的雙重制度創(chuàng)新——知識產(chǎn)權(quán)證券化。作者獨到地揭示了知識產(chǎn)權(quán)證券化的法學和經(jīng)濟學本質(zhì)；并合資產(chǎn)證券化條件創(chuàng)新性地分析了哪些知識產(chǎn)權(quán)適合進行證券化操作。

[關(guān)鍵詞]知識產(chǎn)權(quán)證券化 金融融資創(chuàng)新 知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)創(chuàng)新

著名民法學者史尚寬曾提出“將一切財貨使之證券化，而謀資本之流通，為現(xiàn)代經(jīng)濟生活之趨勢，從而關(guān)于有價證券之法律關(guān)系，占有重要之地位”。著名民法學學者江平教授也曾指出“任何資產(chǎn)權(quán)利恰恰是在其流通資產(chǎn)中能夠體現(xiàn)如此多的財產(chǎn)權(quán)利”。知識產(chǎn)權(quán)證券化就是把證券化這種融資制度引用到知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，把知識產(chǎn)權(quán)這種缺乏流通性的資產(chǎn)進行包裝發(fā)行證券達到變現(xiàn)融資的目的，她不僅是一項知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)創(chuàng)新，也是金融融資創(chuàng)新。

一、知識產(chǎn)權(quán)證券化概述

1.定義

知識產(chǎn)權(quán)證券化興起于美國，擴展向世界，它是一項嶄新的制度，實踐中尚正在摸索，理論研究上尚存在很多空白，到目前為止，還沒有權(quán)威部門對她作出統(tǒng)一界定。李建偉先生依據(jù)對操做流程的描述而將知識產(chǎn)權(quán)證券化定義為，是指將具有可預(yù)期現(xiàn)金收入流量的知識產(chǎn)權(quán)（稱其為基礎(chǔ)資產(chǎn)），通過一定的結(jié)構(gòu)安排對基礎(chǔ)資產(chǎn)中風險與收益要素進行分離與重組，轉(zhuǎn)移給一個特設(shè)載體（Special Purpose Vehicle，SPV），由者發(fā)行一種基于該基礎(chǔ)資產(chǎn)的現(xiàn)金流的可以出售和流通的權(quán)利憑證，據(jù)以融資的過程。

2.本質(zhì):債權(quán)證券化與結(jié)構(gòu)性融資

從法學角度講，知識產(chǎn)權(quán)證券化的本質(zhì)是將缺乏流動性的知識產(chǎn)權(quán)的潛在金錢價值和資本價值（金融債權(quán)性資產(chǎn)）進行表征化（證券化）處理，轉(zhuǎn)化為資本證券上的財產(chǎn)權(quán)得以流通的制度。她通過“真實出售”與“破產(chǎn)隔離”等相關(guān)操作，使知識產(chǎn)權(quán)預(yù)期收益（債權(quán)）打破原債權(quán)人和債務(wù)人之間的“法鎖 ”而被資本化，債權(quán)關(guān)系也從個人間隱蔽的內(nèi)部關(guān)系向社會公開的投資關(guān)系轉(zhuǎn)化。從經(jīng)濟角學度來說，知識產(chǎn)權(quán)證券化是對知識產(chǎn)權(quán)所產(chǎn)生的可預(yù)期實現(xiàn)的穩(wěn)定現(xiàn)金流進行技術(shù)融資從而予以變現(xiàn)，因此，知識產(chǎn)權(quán)證券化本身就是一個資產(chǎn)變現(xiàn)融資的過程（即結(jié)構(gòu)行融資）。

3.知識產(chǎn)權(quán)證券化的基本流程

知識產(chǎn)權(quán)證券化的整個交易結(jié)構(gòu)大概會涉及到四類交易主體，他們是知識產(chǎn)權(quán)所有者（又稱發(fā)起人或原始權(quán)益人）、特設(shè)機構(gòu)、服務(wù)機構(gòu)和投資者。其中，特設(shè)機構(gòu)是由英文原文“special purpose vehicle” 翻譯而來，簡稱SPV，她在知識產(chǎn)權(quán)證券化是到關(guān)鍵性的作用，被證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)正是通過SPV進行資產(chǎn)重組、風險隔離和信用增級等等包裝運作來達到發(fā)行證券的目的。其次，相關(guān)服務(wù)機構(gòu)包括眾多為知識產(chǎn)權(quán)證券化提供各種相關(guān)專業(yè)技術(shù)、資金、法律、會計支持的機構(gòu)，包括信用評級機構(gòu)、信用增強機構(gòu)、托管人、證券承銷商、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、商業(yè)銀行等等。

具體來說，首先由知識產(chǎn)權(quán)所有者在相關(guān)技術(shù)支持機構(gòu)的幫助下分析、評估自身的知識產(chǎn)權(quán)狀況明確融資需求，確定證券化目標。此時，知識產(chǎn)權(quán)所有者的身份轉(zhuǎn)化為發(fā)起人，然后發(fā)起人通過“真實出售”的方式將知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給特設(shè)載體，特設(shè)載體在此取得該知識產(chǎn)權(quán)的獨占性轉(zhuǎn)讓權(quán)。此后，特設(shè)載體對該知識產(chǎn)權(quán)在相關(guān)服務(wù)機構(gòu)的幫助下進行信用增級，以達到證券法所要求的證券發(fā)行的信用級別，然后，在擔保銀行的協(xié)助下，特設(shè)載體與證券承銷商簽定證券承銷合同，由承銷商負責向投資者銷售資產(chǎn)支持證券。接著，特設(shè)載體以發(fā)行證券所得向發(fā)起人支付購買知識產(chǎn)權(quán)的對價，并對資產(chǎn)進行管理，到此為止，一個知識產(chǎn)權(quán)證券化的基本流程就完成了。下圖描述了一個知識產(chǎn)權(quán)證券化的基本操作流程：

4.知識產(chǎn)權(quán)證券化的原理

知識產(chǎn)權(quán)證券化包括一個核心原理，即被證券化的知識產(chǎn)權(quán)能產(chǎn)生可預(yù)見的、穩(wěn)定的現(xiàn)金流，發(fā)行證券進行融資的并不是知識產(chǎn)權(quán)本身，而是知識產(chǎn)權(quán)在實際運用到生產(chǎn)或流通轉(zhuǎn)讓過程中即將產(chǎn)生的現(xiàn)金形式財產(chǎn)，這種財產(chǎn)在目前還沒有實施的時候是可以預(yù)見實現(xiàn)的，并且是一定能夠?qū)崿F(xiàn)的。三個基本原理，即資產(chǎn)重組、風險隔離、信用增級。核心原理以下通過三大基本原理對現(xiàn)金流進一步深入分析，資產(chǎn)重組原理是通過對資產(chǎn)的重新組合來實現(xiàn)資產(chǎn)收益的重新分割和組合，著重叢資產(chǎn)收益的角度進一步分析現(xiàn)金流；信用增級原理則是從信用的角度考察現(xiàn)金流，即如何通過各種信用增級的方式來保證和提高基礎(chǔ)資產(chǎn)的信用級別；風險隔離原理著重從風險的角度分析現(xiàn)金流，從各國實踐的情況來看，知識產(chǎn)權(quán)證券化的結(jié)構(gòu)設(shè)計主要是以風險隔離為核心，而法律的作用體現(xiàn)在如何使風險隔離的各種措施制度化、規(guī)范化，以保證現(xiàn)金流的安全，險隔離原理主要包括資產(chǎn)的真實出售和構(gòu)建破產(chǎn)隔離的SPV模式。

其中，真實出售是指發(fā)起人在把基礎(chǔ)資產(chǎn)（需要進行證券化的知識產(chǎn)權(quán)）轉(zhuǎn)移給特設(shè)載體這一交易必須真實進行，以便發(fā)起人破產(chǎn)清算時該基礎(chǔ)資產(chǎn)不列入破產(chǎn)清算范圍，從而達到破產(chǎn)隔離目的，也可以說是風險隔離原則的需要。SPV模式構(gòu)建主要牽涉到用什么樣的一個形式來組建這個機構(gòu)，是合伙、公司還是信托，關(guān)鍵是什么樣的一個機構(gòu)形式能夠最有利于證券化操作，最能夠規(guī)避風險，這是一個非常復雜的問題，筆者在另一篇文章進行了詳細論述。下面，筆者將詳細闡述什么樣的知識產(chǎn)權(quán)適合進行證券化操作。

5.知識產(chǎn)權(quán)證券化的對象及其條件

(1)行證券化資產(chǎn)的條件。王開國先生認為適合于證券化交易的資產(chǎn)應(yīng)具備以下要件：①在未來產(chǎn)生可預(yù)測的穩(wěn)定的現(xiàn)金流;②現(xiàn)金流入的期限與條件易于把握;③持續(xù)一定時期的低違約率、低損失率的歷史記錄;④利息的償還分攤于整個資產(chǎn)的存續(xù)期間;⑤金融資產(chǎn)的債務(wù)人有廣泛的地域和人口統(tǒng)計分布;⑥原所有者已持有該資產(chǎn)達到一定的信用標準;⑦金融資產(chǎn)的抵押物有較高的變現(xiàn)價值或?qū)τ趥鶆?wù)人的效用很高;⑧金融資產(chǎn)具有標準化、高質(zhì)量的合同條款。

(2)適合證券化的知識產(chǎn)權(quán)。首先，知識產(chǎn)權(quán)證券化就其操作過程上講，其本質(zhì)是資產(chǎn)證券化融資制度在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的適用，也就是說，知識產(chǎn)權(quán)證券化是資產(chǎn)證券化中所謂“資產(chǎn)”（即證券化對象）擴展到無形資產(chǎn)的新發(fā)展與新探索。從歷史上來看，資產(chǎn)證券化中被證券化的資產(chǎn)類型走過了“住房抵押貸款—其他貸款和應(yīng)收款—金融資產(chǎn)—可產(chǎn)生穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)”歷程。因此，可以說，資產(chǎn)證券化中資產(chǎn)應(yīng)滿足的條件也適用于知識產(chǎn)權(quán)，即被證券化的知識產(chǎn)權(quán)也只有在滿足這種的前提下才能夠進行證券化操作。

具體來說，除了商業(yè)秘密、廠商名稱權(quán)、貨源標記或原產(chǎn)地名稱權(quán)等少數(shù)知識產(chǎn)權(quán)由于自身固有特性不適于或不易于進行證券化外，大部分知識產(chǎn)權(quán)能夠被證券化，包括專利、商標、版權(quán)等傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)，以及計算機軟件、數(shù)據(jù)庫、植物新品種，集成電路布圖、遺傳資源、傳統(tǒng)知識、民間文藝等新興的知識產(chǎn)權(quán)。

在知識產(chǎn)權(quán)證券化最先進行的美國、日本等國家的實務(wù)操作也表明以上的觀點。美國進行的知識產(chǎn)權(quán)證券化主要是是以版權(quán)、專利等為主，例如，大衛(wèi).鮑伊音樂版權(quán)轉(zhuǎn)讓費證券化，耶魯大學藥品專利許可費證券化，美國夢工廠電影公司知識產(chǎn)權(quán)證券化，以及2005年開始實施的邁克爾·杰克遜音樂版權(quán)證券化?？偟膩砜?，在這些證券化案例中，主要以音樂版權(quán)和藥品專利權(quán)為主，其中僅美國兩家比較著名的證券化投資公司Pullman集團和CAK環(huán)球信用集團在1998年～2000三年間進行的音樂版權(quán)方面證券化操作就分別達到7起和6起。就日本來說，其知識產(chǎn)權(quán)方面的證券化主要集中在高新技術(shù)、生物技術(shù)等專利實施許可費領(lǐng)域，其首例知識產(chǎn)權(quán)證券化案例就是以名為Scalar公司所擁有的一項光學技術(shù)專利的未來應(yīng)收許可費為支撐發(fā)行的債券。

二、知識產(chǎn)權(quán)證券化的意義

正如諾貝爾經(jīng)濟學獎獲得者薩繆爾森（P.A.Samuelson）所言，“沒有理論上的理由說明技術(shù)創(chuàng)新為什么一定會保持很高的水平……并沒有經(jīng)濟的或技術(shù)的理由斷定未來會繼續(xù)前一世紀強勁增長的歷程”，即知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展需要一個良好的支持性制度安排，否則就可能停滯不前。知識產(chǎn)權(quán)證券化正是知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)和金融融資的創(chuàng)新性制度安排，對我國的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)必將意義重大。

1.知識產(chǎn)權(quán)證券化在國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略占有重要地位

2007年10月的 “十七大“上，胡錦濤總書記在報告的第三部分關(guān)于國民經(jīng)濟方面的第一點就談到：提高自主創(chuàng)新能力，建設(shè)創(chuàng)新型國家，實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略；其實，早在2003年3月我們的鄰國日本成立了首相親自掛帥的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略本部，制定了《有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、保護及其利用的推進計劃》，并指出將利用信托制度促進知識產(chǎn)權(quán)的管理和流通，實現(xiàn)利用知識產(chǎn)權(quán)籌集資金制度的多樣化。針對知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化率低的現(xiàn)狀，還提出對信息技術(shù)、生物技術(shù)等高科技領(lǐng)域?qū)嵭凶C券化融資的新舉措。知識產(chǎn)權(quán)證券化是知識產(chǎn)權(quán)實施過程中的一種金融融資制度創(chuàng)新，在國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中占有重要地位，以下將詳述之。

2.知識產(chǎn)權(quán)證券化對知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)有巨大推進作用

知識產(chǎn)權(quán)實施難、轉(zhuǎn)化率低已經(jīng)成為我國實現(xiàn)經(jīng)濟增長方式轉(zhuǎn)變和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化的重要制約因素。“產(chǎn)權(quán)交易—技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易（知識產(chǎn)權(quán)交易）——技術(shù)產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)證券化（知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)證券化）”是一國知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展軌跡，知識產(chǎn)權(quán)證券化是知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)未來的發(fā)展趨勢和方向，她使金融業(yè)配合知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)業(yè)要求，進一步開發(fā)了知識產(chǎn)權(quán)的商業(yè)價值，拓寬了知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)利用及投資渠道，完善了其機制，從而對知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展具有重要意義。

3.知識產(chǎn)權(quán)證券化對各方參與主體諸多優(yōu)勢

知識產(chǎn)權(quán)證券化對于各參與主體都具有諸多合理性和優(yōu)勢。首先，發(fā)起人方面，知識產(chǎn)權(quán)證券化有別于傳統(tǒng)融資方式（如發(fā)行股票、債券）依靠企業(yè)信用（企業(yè)規(guī)模、經(jīng)營狀況、贏虧情況），而是依靠資產(chǎn)信用（資產(chǎn)本身優(yōu)劣狀況），對于那些無法借助傳統(tǒng)融資方式而又具有優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的企業(yè)（特別是中小企業(yè)、技術(shù)創(chuàng)新企業(yè)）而言，無疑為其開辟了進入資本市場的途徑，而且知識產(chǎn)權(quán)證券化使本來需要數(shù)年才能實現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)收益在當期提現(xiàn)，改善現(xiàn)金流狀況，提高資金周轉(zhuǎn)率，為知識產(chǎn)權(quán)的孵化與培育提供充實的資金，推進市場發(fā)展。其次，投資者方面，知識產(chǎn)權(quán)證券化通過真實出售、破產(chǎn)隔離、信用增級操作使得證券具有信用等級高、投資風險小、利潤率高、流動性好、轉(zhuǎn)手容易等優(yōu)點。最后，服務(wù)機構(gòu)方面，知識產(chǎn)權(quán)證券化一系列復雜、專業(yè)的操作離不開投資銀行、證券承銷商、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、擔保機構(gòu)、理財機構(gòu)等機構(gòu)支持，必將為他們提供一個空間巨大的新業(yè)務(wù)領(lǐng)域。

總而言之，我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展以及知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)的推進需要對知識產(chǎn)權(quán)證券化進行研究。目前，我國信貸資產(chǎn)證券化和住房抵押貸款證券化正如火如荼的開展，2005年4月，人民銀行與銀監(jiān)會共同發(fā)布了《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》，5月，建設(shè)部發(fā)布《關(guān)于個人住房抵押貸款證券化涉及抵押權(quán)變更登記有關(guān)問題的試行通知》，相關(guān)試點工作緊密展開。因此，可以遇見的未來，知識產(chǎn)權(quán)證券化必將勢在必行，知識產(chǎn)權(quán)證券化也必將是知識產(chǎn)權(quán)界理論研究的當務(wù)之急。

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注：本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內(nèi)容請以PDF格式閱讀原文。