[摘要] 隨著博客的廣泛應(yīng)用，由于對博客監(jiān)管的缺失，侵權(quán)事件頻頻發(fā)生。本文就博客在中國的現(xiàn)狀及有關(guān)法律問題做出分析，并提出可行的解決辦法。

[關(guān)鍵詞] 博客Blogger侵權(quán)監(jiān)管缺失言論自由

一、前言

在web2.0 時代，博客被普遍認(rèn)為是一個按時間順序排列的能夠以超文本鏈接和以瀏覽器查看的，由文字、圖像、聲音等媒體資料組成的有層次的網(wǎng)頁。博客是weblog的中文稱謂，其意思為“網(wǎng)絡(luò)日志”。weblog誕生于1997年，同年12月，由美國人Jorn-Barger第一次使用weblog這個名字。1999年P(guān)eterMerholz首次使用縮略詞“Blog”，2002年7月，方興東、王俊秀將Blog譯為“博客”?，F(xiàn)在人們通常所稱的博客對應(yīng)幾層意思，一指網(wǎng)絡(luò)日志，是名詞；二指寫博客，是動詞；三指寫博客的人，即Blogger。Blog是繼Email、BBS、ICQ之后出現(xiàn)的新的生活、工作和學(xué)習(xí)方式。博客進(jìn)入中國已有5年，根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會于2007年1月10日發(fā)布的《2007中國互聯(lián)網(wǎng)調(diào)查報告》，到2006年底，我國博客作者規(guī)模達(dá)到2080萬，博客訪問量達(dá)1.01億。

二、博客在中國的現(xiàn)狀及問題

由于博客的入門不需任何技術(shù)和成本，只需一臺連網(wǎng)的電腦即可注冊建立博客，記錄所見所感，因此，博客正在被越來越多的人所關(guān)注。由于Blogger在自己的博客中可以網(wǎng)名自由發(fā)表見解，而其他網(wǎng)民亦可與Blogger在博客中交流看法。筆者認(rèn)為，這是一種好方式，特別是學(xué)術(shù)博客，學(xué)者們跨越了時空限制，相互交流和借鑒，充分表達(dá)自己的觀點，促進(jìn)了學(xué)術(shù)的發(fā)展，使公民言論自由權(quán)利在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下得到了最大延伸和發(fā)揮。博客的運用廣泛，已是不爭的事實，小到個人的心路日志，大到國家的參政議政。在近兩年全國的兩會期間，特別是今年，人大代表在自己的博客上將兩會情況記錄下來，在博客中寫出自己的提案，從而使兩會更具透明性。另一方面，通過博客與群眾交流，人大代表的提案才能反映民意。然而，博客也是一把雙刃劍，當(dāng)Bloggers追求自由與權(quán)利超過必要限度時便會引發(fā)一系列問題，如在博客中存在揭人隱私，侮辱、誹謗他人，泄露秘密，侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)等行為。就我國而言，從南京大學(xué)陳副教授的中國博客第一案到今年女大學(xué)生王靜開博罵父親是西門慶一案，從這些事件中都可以看出網(wǎng)民們在網(wǎng)絡(luò)中忽視了自己的社會責(zé)任，同時也反映出有關(guān)部門對網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的缺失。

三、關(guān)于博客的法律問題分析

博客作為新技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物，使人們的話語權(quán)利得到了無比的自由和擴(kuò)展，但就在Bloggers無比自由的行使自己的話語權(quán)利時，很可能就侵犯了他人的合法權(quán)利。但凡有關(guān)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，都會催生新事物，而現(xiàn)有的制度和法律又總是滯后于技術(shù)，因此就會出現(xiàn)一些問題和漏洞，博客也不例外。網(wǎng)民們在利用博客這一技術(shù)產(chǎn)物時，一不小心就會觸雷，通常表現(xiàn)為侵犯他人的權(quán)利和自己權(quán)利被侵犯。

1.博客侵犯他人的權(quán)利

在分析博客侵權(quán)之前，首先我們要界定博客的性質(zhì)。博客通常是Blogger在網(wǎng)上發(fā)表的有關(guān)工作、生活、學(xué)習(xí)和心情等的文章，其形式可以是文字、圖片、音樂、動畫等。從一定意義上講，博客是一種個人網(wǎng)絡(luò)日志，帶有私人性質(zhì)。但是，由于博客載體是數(shù)字形式，且依附于網(wǎng)絡(luò)平臺，這就決定了博客內(nèi)容從創(chuàng)作完成時起就不可避免地具有公共性。也就意味著成千上萬的網(wǎng)絡(luò)用戶可以進(jìn)入Blogger的博客，并可能進(jìn)行瀏覽、下載、鏈接等網(wǎng)絡(luò)傳播行為。博客引發(fā)的常見侵權(quán)類型如下:

（1)侵犯他人的隱私權(quán)。這是最常見也是最不經(jīng)意可能發(fā)生的侵權(quán)行為，但不排除行為人惡意地公開他人隱私。Blogger在自己的博客中記錄有關(guān)信息時，有時會涉及到他人，而如果忽略了他人的真實意愿，使用他人的真實姓名時，就可能會公開他人不愿意公開的私人生活，這時就侵犯了他人的隱私權(quán)。而另一種情況則是Blogger故意在自己的博客中公開他人不愿讓公眾知悉的個人生活秘密和個人生活自由信息，這類侵權(quán)行為多發(fā)生在報私怨的情況下。

（2)侵犯他人的名譽權(quán)。這也是網(wǎng)上最常見的一類侵權(quán)行為。Blogger一般在博客中使用各種言詞侮辱或者采取無中生有、編造虛假事實加以誹謗等方式貶損他人的人格，從而使其名譽降低，受到損害。如果該行為情節(jié)嚴(yán)重，造成的影響惡劣，就不再是民事侵權(quán)行為，而構(gòu)成了侮辱罪或誹謗罪。如：在王靜自建“反包二奶”網(wǎng)站，揭露父親王志華“包養(yǎng)”李翠蓮一案中，一審法院認(rèn)定王靜的行為構(gòu)成侮辱罪，判處管制2年。

（3)侵犯他人的肖像權(quán)。表現(xiàn)為在博客中未經(jīng)許可使用他人肖像的行為，當(dāng)然這里的“使用他人肖像”是指除公眾人物以外的他人的肖像的使用（排除肖像的合理使用行為）。如果是以營利為目的使用就構(gòu)成侵犯他人的肖像權(quán)，即使沒有營利目的，筆者也認(rèn)為侵犯了他人的隱私權(quán)。如果使用的肖像是他人未發(fā)表的作品，那么就同時侵犯了作者的著作權(quán)和肖像人的隱私權(quán)。

（4)侵犯商業(yè)秘密或泄露國家機(jī)密。如果Blogger在博客中記載了其所知悉的商業(yè)秘密，便構(gòu)成了對權(quán)利人商業(yè)秘密的侵犯，因為該博客中所記載的商業(yè)秘密被權(quán)利人的競爭對手或其他利害關(guān)系人獲取，就會構(gòu)成對權(quán)利人經(jīng)濟(jì)利益的威脅。如果因此給權(quán)利人造成了重大損失，就超出了民法所調(diào)整的范圍，而構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。這種情況表現(xiàn)為Blogger在工作中違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露其所掌握的商業(yè)秘密。

由于博客使用方便，網(wǎng)民在博客中記錄工作日志時有可能疏忽大意，把國家機(jī)密當(dāng)做一般見聞加以記載。早在1999年就有個案例，該年5月19日，當(dāng)時的電子科技大學(xué)國家安全小組聯(lián)絡(luò)員在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)現(xiàn)一篇介紹某國防重點工程研制情況的文章，立即將該文下載并報告成都市安全局。經(jīng)保密部門鑒定后認(rèn)定為嚴(yán)重泄密。據(jù)泄密者后來交待，1999年5月7日，他在家中上網(wǎng)，看到有關(guān)該工程的一些內(nèi)容，抱著“別人的信息都不準(zhǔn)確，自己從事過這項工作應(yīng)當(dāng)有責(zé)任發(fā)表一篇最權(quán)威的文章”的心理，編寫并在網(wǎng)上發(fā)表了該文。最后，泄密者以泄露國家機(jī)密罪被判處有期徒刑8個月。

（5)侵犯他人著作權(quán)。博客中使用鏈接、引用、摘錄、或者全文粘貼他人的作品很可能構(gòu)成對他人著作權(quán)的侵犯。而這些操作又是Blogger在記錄日志中的常用手段。

①關(guān)于引用。Blogger在自己博客中引用他人已發(fā)表的作品時，要注明出處，作品名稱和作者姓名，并且引用量與全文的比例不應(yīng)超出合理范圍，并不得對原作者利益造成實質(zhì)性侵害，即引用要符合合理使用條件，否則就構(gòu)成侵權(quán)。

②關(guān)于摘錄。Blogger在自己的文章中如果摘錄他人的作品，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)2001年著作權(quán)法第10條第2款和《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條的規(guī)定，實行法定許可僅限于國內(nèi)的作品，指明作者姓名和作品出處，并且要按規(guī)定支付費用，否則就是侵權(quán)行為。

③關(guān)于全文粘貼。除非原作品的作者聲明允許廣大網(wǎng)民隨意復(fù)制、下載等使用行為，否則，在沒有經(jīng)原作者許可的前提下將其作品全文粘貼到自己的博客中就是一種侵權(quán)行為。關(guān)于此類行為，有很多博客都還沒有意識到侵犯了他人的著作權(quán)。

④關(guān)于超鏈接。在博客中的友情鏈接和門戶網(wǎng)站鏈接的模塊一般不構(gòu)成侵權(quán)。但如果將鏈接鏈到涉嫌侵權(quán)的網(wǎng)站中，就構(gòu)成了侵權(quán)。例如:世紀(jì)悅博公司所有的CHINAMP3音樂極限網(wǎng)站提供鏈接服務(wù)，下載香港正東唱片公司的歌曲，而本身該鏈接到的網(wǎng)站的歌曲下載就是侵權(quán)行為，即使世紀(jì)公司僅提供鏈接，也在客觀上參與、幫助了其他鏈接網(wǎng)站實施侵權(quán)行為。

2.博客自身的權(quán)利被侵犯

主要表現(xiàn)為博客的著作權(quán)被侵犯。Blogger在博客中記錄日志，這是將自己的思想通過網(wǎng)絡(luò)平臺以數(shù)字形式表現(xiàn)，這種日志的數(shù)字表現(xiàn)形式就構(gòu)成了作品。由于博客所固有的公共性，必然會有其他網(wǎng)民訪問Blogger的博客看到其作品。因此，筆者認(rèn)為， 在Blogger在網(wǎng)上完成其日志時就行使了作品的發(fā)表權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。而在以后的過程中，Blogger的作品就有可能會被他人轉(zhuǎn)載、引用、摘編，甚至復(fù)制、下載等。因而，Blogger自身的著作權(quán)也有可能遭受侵害。

由此可以看出，作為網(wǎng)絡(luò)社會中的一分子，Blogger既有可能侵權(quán)也有可能被侵權(quán)。以上種種侵權(quán)行為雖然是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中發(fā)生的，但并非是新出現(xiàn)的侵權(quán)種類，而都是傳統(tǒng)的侵權(quán)行為，只是手段、方式不同而已，本質(zhì)上并無任何變化。因此，作為網(wǎng)絡(luò)和現(xiàn)實社會中的公民，都應(yīng)當(dāng)清醒認(rèn)識到現(xiàn)實社會中法律的底線在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下同樣適用。

四、結(jié)語

在現(xiàn)實生活中，大多數(shù)人都能將自己的行為控制在法律的底線之內(nèi)。而網(wǎng)絡(luò)世界中網(wǎng)民身份的隱匿，似乎使人們發(fā)現(xiàn)了一個可以不受約束的世界。一方面是網(wǎng)民們在網(wǎng)絡(luò)中要充分實現(xiàn)并不斷擴(kuò)張自己的言論出版自由，而另一方面，任何一種憲政體制下的自由都是相對的，超過一定限度便要承擔(dān)不利后果。正是由于現(xiàn)實中政策、法律滯后于新生事物，才使得網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管出現(xiàn)空白和博客中的侵權(quán)事件頻發(fā)。

在網(wǎng)絡(luò)的管理上，到目前為止我國各相關(guān)部門出臺的有關(guān)法規(guī)、規(guī)定不下50種，但有的規(guī)定階位低，效力不高，達(dá)不到法院判案依據(jù)的高度。并且多部門的多頭管理往往造成職責(zé)不清，管理出現(xiàn)漏洞。即使是去年出臺的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》，也多做出發(fā)生侵權(quán)后的補救性規(guī)定，而博客的實名制同樣具事后補救性質(zhì)。筆者認(rèn)為，不應(yīng)當(dāng)只注重侵權(quán)后的補救措施，而應(yīng)當(dāng)防患于未然。使每個網(wǎng)民都像在傳統(tǒng)條件下那樣，能清楚認(rèn)識到哪些可為哪些不可為，一旦做出超過必要限度的行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么樣的不利后果。并且要明確Blogger與BSP的權(quán)利和義務(wù)，一旦發(fā)生侵權(quán)，其責(zé)任應(yīng)如何界定。因此，就需要對網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行集中管理，而不再是多頭管理，有一部相對完備的法律或法規(guī)來規(guī)制網(wǎng)絡(luò)。另外，采取技術(shù)措施使不良行為人不能夠?qū)崿F(xiàn)侵權(quán)行為。如:過濾技術(shù)、反爬蟲抓取技術(shù)、添加水印等，以防范不適當(dāng)?shù)膬?nèi)容出現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)上和文章、圖片被非法復(fù)制、傳播，并且在發(fā)生侵權(quán)行為時能快速識別文章或圖片的權(quán)利歸屬。最后，提高網(wǎng)民素質(zhì)。使網(wǎng)民認(rèn)識到網(wǎng)絡(luò)世界中的自由不是絕對的，要做一個有擔(dān)當(dāng)?shù)纳鐣?zé)任人，進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)世界就應(yīng)守規(guī)則，否則，其行為對己、對社會都無價值可言。

參考文獻(xiàn):

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[2]《博客發(fā)展如火如荼 立法規(guī)范適逢其時嗎？》

http://news3.xinhuanet.com/ec/2006-01/20/content_4078170.htm 2006年01月20日

[3]《音樂、影視、下載免除侵權(quán)的出路何在？》

http://www.crazy-quanta.com/article.asp?id=342007年3月10日

注：本文中所涉及到的圖表、注解、公式等內(nèi)容請以PDF格式閱讀原文。