摘 要:我國反壟斷法的規(guī)制對象包括壟斷#65380;兼并#65380;共謀和其他限制競爭行為,適用于彼此獨立的單體企業(yè)時,問題相對比較簡單,但涉及關聯(lián)企業(yè)時,情況卻較為特殊和復雜#65377;在確定市場份額時,是不能將關聯(lián)企業(yè)作為一個整體計算的,而只能以關聯(lián)企業(yè)的成員企業(yè)分別獨立計算#65377;在處理壟斷案件時,必須突破一般的法理,把關聯(lián)企業(yè)作為一個整體來計算市場份額#65377;關聯(lián)企業(yè)不是法人和單一企業(yè),而是法人的集合和企業(yè)群體,但在認定企業(yè)集團是否應受反壟斷法管轄時,應把關聯(lián)企業(yè)集團作為一個單一實體來對待#65377;
關鍵詞:關聯(lián)企業(yè);反壟斷;有效競爭
中圖分類號:DF414 文獻標志碼:A 文章編號:1673-291X(2007)07-0138-03
對企業(yè)間的關聯(lián)關系所產(chǎn)生的利益沖突,聽之任之,無所作為,是法律對恣意的不公平的經(jīng)濟秩序的放縱和無能;但通過禁止公司間相互取得股份而阻遏關聯(lián)企業(yè)的形成,又是歷史倒退的做法,是一種幼稚和愚蠢#65377;因勢利導,在承認關聯(lián)企業(yè)和企業(yè)集團的合法存在的前提下,通過各種法律手段,實現(xiàn)反壟斷法既定的原則和精神,切實地保護公平有序的競爭秩序,最大限度地抑制關聯(lián)關系消極影響和后果,無疑是反壟斷法明智和責無旁貸的任務[1]#65377;
一#65380;關聯(lián)企業(yè)引發(fā)的反壟斷法上的問題
關聯(lián)企業(yè)的存在,雖然在一定程度上優(yōu)化了競爭主體或產(chǎn)業(yè)結構而起著有利于有效競爭的作用,但另一方面,它又存在著導致經(jīng)濟集中和壟斷的因素,從而實質性地減少或限制了有效競爭#65377;概括起來,關聯(lián)企業(yè)對競爭帶來的限制競爭性效果主要包括如下幾個方面:
(一)排除或減少了關聯(lián)企業(yè)之間實際競爭
當關聯(lián)企業(yè)之間因存在參股控股關系或存在著支配性合同等聯(lián)系紐帶時,它們之間就存在著某種利益的共同性,關聯(lián)企業(yè)之間一般會形成長期的協(xié)調合作關系以及實現(xiàn)信息共享,并且還有產(chǎn)生關聯(lián)企業(yè)間進行共謀行為的機會和可能,從而在實際上減少了關聯(lián)企業(yè)之間的競爭#65377;
從關聯(lián)企業(yè)的形成過程看,企業(yè)通過收購競爭對手的股份實現(xiàn)了對競爭對手的控制,使得市場上的競爭者的數(shù)量減少,而導致市場上的競爭程度下降的趨勢#65377;當這種趨勢達到一個臨界點,即關聯(lián)企業(yè)系統(tǒng)的規(guī)模達到掌控市場的程度時,市場上的競爭就被它完全消滅了,它也就對市場實現(xiàn)了壟斷;即使它并未完全壟斷市場,也能依據(jù)其在市場上的有利地位采取限制#65380;減少競爭的手段#65377;這是對關聯(lián)企業(yè)形成過程中產(chǎn)生的壟斷問題的粗略的勾畫#65377;
(二)導致社會經(jīng)濟力量過度集中和產(chǎn)生市場支配地位
市場支配地位是指企業(yè)或企業(yè)聯(lián)合組織的一種狀態(tài),具有該狀態(tài)的企業(yè)或企業(yè)聯(lián)合組織在相關的產(chǎn)品市場#65380;地域市場和時間市場上,擁有決定產(chǎn)品產(chǎn)量#65380;價格和銷售等各方面的控制能力[2]#65377;關聯(lián)企業(yè)中的大型企業(yè)集團等具有市場支配地位或經(jīng)濟優(yōu)勢地位的企業(yè),其存在的本身就不可避免地對經(jīng)濟自由和經(jīng)濟民主起著現(xiàn)實的或潛在的損害作用,其成員企業(yè)可能涉及包括金融業(yè)在內的幾乎所有的產(chǎn)業(yè),而且在每一產(chǎn)業(yè)中,集產(chǎn)品的開發(fā)#65380;生產(chǎn)#65380;銷售和服務于一體,整個企業(yè)集團的經(jīng)濟力量十分的龐大,并且還有不斷地將集團外的其他經(jīng)濟實體納入集團內進行統(tǒng)一協(xié)調的趨勢,因此,這種企業(yè)集團在相當程度上就成了帶壟斷因素的經(jīng)濟組織,從而對整個地區(qū)或國家的經(jīng)濟產(chǎn)生重大的影響#65377;如果集團在市場上所占的份額過大,以至形成限制競爭的市場地位,它們對國家的經(jīng)濟和技術發(fā)展就會產(chǎn)生不利的影響,也就是有悖于有效競爭#65377;
有效競爭理論是20世紀30年代由美國經(jīng)濟學者克拉克(J.M.CLARK)提出的#65377;他認為,如果一種競爭在經(jīng)濟上是有益的,而且根據(jù)市場的現(xiàn)實條件又是可以實現(xiàn)的,那么這種競爭就是有效的競爭#65377;根據(jù)此理論,關聯(lián)企業(yè)的形成目的,最終是為追求規(guī)模效益和最大利潤,而在競爭中,凡是有利于強化競爭優(yōu)勢的手段都有可能導致一定程度的壟斷#65377;同時,在市場經(jīng)濟的條件下,企業(yè)為了擺脫競爭的壓力,本身就有追求壟斷的愿望和限制競爭的自發(fā)傾向#65377;如果關聯(lián)企業(yè)的形成,產(chǎn)生或加強了市場支配地位,就會破壞“優(yōu)化的市場結構”,就有了損害有效競爭的可能性#65377;再者,如果關聯(lián)企業(yè)有了市場支配地位,則會為了謀求更大的發(fā)展,濫用市場支配地位來限制競爭,這樣,損害有效競爭的狀況就出現(xiàn)了[3]#65377;
(三)封閉特定市場
關聯(lián)企業(yè)的成員公司既為了確保穩(wěn)定的供貨關系,如保證原材料#65380;半成品#65380;零部件等配套生產(chǎn)物資的供給,又為了保證產(chǎn)品有較為穩(wěn)定的銷路,于是往往利用相互持股,與供貨或購貨伙伴形成穩(wěn)定的持股與被持股關系,在整個企業(yè)集團中也形成多層次的互補性組織結構,從而控制某一產(chǎn)品的開發(fā)#65380;生產(chǎn)#65380;銷售和服務過程#65377;而集團外的其他公司要想?yún)⑴c該行業(yè)的競爭,不但要面對巨大的進入壁壘,如巨額資金需求#65380;先進的技術#65380;封閉的購銷渠道等,而且還有可能面對集團內相關行業(yè)中垂直關聯(lián)的公司之間的縱向控制,如固定轉售價格#65380;搭售#65380;獨家經(jīng)營等限制交易方營業(yè)自由的行為,因為相對于關聯(lián)企業(yè)而言,外部參與競爭性公司在經(jīng)濟實力#65380;技術水平和營銷網(wǎng)絡等各個方面皆處于不利地位#65377;這樣,特定市場的開放度和競爭度也就必然變得越來越小,從而有效競爭被損害的危險也就越來越大[4]#65377;一旦關聯(lián)企業(yè)可能引起的上述壟斷性效果成為現(xiàn)實,導致了對有效競爭的破壞,就應受到反壟斷法的制裁#65377;在西方國家,反壟斷法已趨于成熟,一些西方國家已經(jīng)建立起了比較完善的反壟斷法制度#65377;德國于1957年頒布了以“反對限制競爭行為”為中心內容的《卡特爾法》[5]#65377;1947年日本頒布了《關于禁止私人壟斷和確保公平交易法》#65377;在我國,迄今為止,尚不存在一般的#65380;系統(tǒng)的#65380;專門的反壟斷法,雖然我國于1993年頒行了《反不正當競爭法》,但它卻代替不了反壟斷法的地位#65377;因此,為深化經(jīng)濟體制改革和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟體制,我國亟待制定和頒布反壟斷法,以解決關聯(lián)企業(yè)所引起的壟斷和限制競爭問題#65377;
二#65380;壟斷主體的認定——將關聯(lián)企業(yè)視為一個整體
我們知道,反壟斷法的規(guī)制對象包括壟斷#65380;兼并#65380;共謀和其他限制競爭行為,這適用于彼此獨立的單體企業(yè)時,問題相對比較簡單,但涉及關聯(lián)企業(yè)時,情況卻較為特殊和復雜#65377;
衡量壟斷,常與企業(yè)的市場份額或市場占有率聯(lián)系起來#65377;但是,在計算市場份額時,是將關聯(lián)企業(yè)作為一個整體,還是作為多個獨立的企業(yè)呢?如果作為一個整體,那么關聯(lián)企業(yè)所占的市場份額就大些,構成壟斷的可能性也大些;如果按集團的成員企業(yè)分別獨立計算,則每個成員企業(yè)所占的市場份額就小些,構成壟斷的可能性也就小些[6]#65377;
眾所周知,關聯(lián)企業(yè)不是法人,不具有民事主體資格#65377;它不是單一企業(yè),而是企業(yè)群體#65377;在對外交易中,關聯(lián)企業(yè)不能以自己的名義開展活動#65377;①根據(jù)這一原理,在確定市場份額時,是不能將關聯(lián)企業(yè)作為一個整體計算的,而只能以關聯(lián)企業(yè)的成員企業(yè)分別獨立計算#65377;在處理壟斷案件時,必須突破一般的法理,把關聯(lián)企業(yè)作為一個整體來計算市場份額#65377;這在反壟斷法上是可以理解的,因為不如此便不足以反映市場上真正的競爭狀況,大量的壟斷行為就會逃脫反壟斷法的制裁,反壟斷法便不足以達到其目的#65377;我們由此可以得出結論,在這一領域,集團法的觀點占據(jù)了支配地位#65377;
英#65380;德兩國的反壟斷法都明確規(guī)定,在處理壟斷案件時,如果存在企業(yè)集團,則以集團為單位#65377;這在1977年的“面粉和面包”案[7]中得到集中的反應#65377;該案中,壟斷與合并委員會報告說市場被三個大企業(yè)占有:英國聯(lián)合食品有限公司,Spiutrs有限公司以及RHM有限公司#65377;三家公司中沒有一家獨自占有33%以上的市場,似乎沒有達到法律要求的市場份額#65377;但壟斷合并委員會發(fā)現(xiàn),在面粉的供應方面,三家企業(yè)中的任何一家都要求子公司從企業(yè)集團內部購買所需要的面粉,這表明50%以上的面粉市場不會受到其他供應者的競爭,這三家主要的企業(yè)集團就是采取這種方法來阻礙#65380;限制競爭的#65377;據(jù)此,壟斷與合并委員會仍然對其進行了處理#65377;這里,我們看到,由于企業(yè)集團的存在,判斷市場份額時,還要考慮到企業(yè)集團內部的因素,這與單個企業(yè)的情形是完全不同的[8]#65377;
綜上所述,關聯(lián)企業(yè)不是法人和單一企業(yè),而是法人的集合和企業(yè)群體,但在認定企業(yè)集團是否應受反壟斷法管轄時,應把關聯(lián)企業(yè)集團作為一個單一實體來對待#65377;
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[責任編輯杜娟]