上篇：專利大戰(zhàn)箭在弦上

目前，我國的摩托車產(chǎn)量已超過日本居世界第一，摩托車國內(nèi)市場已趨飽和，亟待開拓海外市場。在此緊要關(guān)頭，國內(nèi)主要摩托車生產(chǎn)企業(yè)卻頻頻遭受跨國知識產(chǎn)權(quán)糾紛：日本摩托車行業(yè)協(xié)會等多次來到國家知識產(chǎn)權(quán)局，每次都開列出數(shù)十種所謂中國企業(yè)侵犯日本企業(yè)產(chǎn)品知識產(chǎn)權(quán)的名單，其中約80%涉及摩托車等外觀設(shè)計(jì)專利。

這不能不讓人想起DVD之痛：2002年，6Ｃ聯(lián)盟（時(shí)代華納、日立、IBM、松下、三菱、東芝）訴我DVD生產(chǎn)廠商侵權(quán)，致使我國的生產(chǎn)廠商每生產(chǎn)一臺DVD就要付4.5美元的專利許可費(fèi)，目前已賠付30億元人民幣，今后還將陸續(xù)賠付200億元人民幣。此舉對我國的DVD行業(yè)造成了毀滅性打擊?，F(xiàn)在，我國企業(yè)在眾多領(lǐng)域遭受的跨國知識產(chǎn)權(quán)糾紛可謂是“一波未平，一波又起”，造成這種局面的原因是什么，我國企業(yè)又該如何應(yīng)對呢？

跨國公司基本完成專利布局

知識產(chǎn)權(quán)專家、臺灣財(cái)團(tuán)法人資訊工業(yè)策進(jìn)會科技法律中心智能財(cái)產(chǎn)組組長袁建中提出，由于內(nèi)地的科技基礎(chǔ)和專利意識還很薄弱，造成了本土專利市場的大片空白，因而成為外商關(guān)注的新焦點(diǎn)，是新崛起的專利戰(zhàn)場。

他介紹，自1999年開始，一些國際大公司紛紛加重對中國大陸的專利布局，如韓國的三星、LG，日本的松下、日立、東芝，美國的IBM、摩托羅拉等，還有西門子、飛利浦、諾基亞等一些歐洲公司。“根據(jù)以往的經(jīng)驗(yàn)，一個公司把專利網(wǎng)絡(luò)布好的話，大概要花5年的時(shí)間。由此看來，目前一些國際大公司在專利方面的布局已基本到位，估計(jì)祖國大陸地區(qū)的專利戰(zhàn)即將開打！”

“目前內(nèi)地面臨的專利壓力就是5年前臺灣的翻版?！痹ㄖ刑嵝颜f。5年前，臺灣IT等領(lǐng)域的主流廠商在世界市場份額與日俱增，正準(zhǔn)備打造自己的自主品牌時(shí)卻沒想到早已危機(jī)四伏：IBM等美國大廠向臺灣廠商發(fā)起了一場專利大戰(zhàn)。而臺灣廠商由于對知識產(chǎn)權(quán)重視不夠而在心理、人才、應(yīng)對措施等方面準(zhǔn)備不足，面對國外廠商精心準(zhǔn)備的厚厚的專利資料茫然無措，被迫與國外廠商訂了城下之盟，代價(jià)是：每年支付國外廠商專利費(fèi)100億美元。

我國企業(yè)已具備被追索三要素

在國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究中心主任鄧軍看來，完成專利布局只是跨國公司發(fā)動專利攻勢的一個必備條件，之所以講中國內(nèi)地企業(yè)會成為他們的專利大戰(zhàn)目標(biāo)，是因?yàn)槟壳耙恍﹪鴥?nèi)企業(yè)在與跨國公司的競爭中已具有市場份額高、跟隨主流技術(shù)、沒有專利累積等特征。

“同時(shí)滿足這三個條件的企業(yè)將首先成為國外公司專利大戰(zhàn)的目標(biāo)?！编囓娬f。

據(jù)了解，2001年，臺灣生產(chǎn)的監(jiān)視器占有一半以上的世界市場，其采用的國際標(biāo)準(zhǔn)跟隨了主流技術(shù)，其核心的專利技術(shù)被國外大公司所掌控，臺灣企業(yè)只有少之又少的專利。英商Elonex控告臺灣13家監(jiān)視器廠商侵害其省電裝置專利，一擊得手。而與此同時(shí)，三星和飛利浦因有自己的專利與之交互授權(quán)而被排除在外。

來自美國國際貿(mào)易委員會的一項(xiàng)數(shù)字也能說明這一問題。資料顯示，該委員會從1993年到2000年受理涉及337條款（美國1930年關(guān)稅法案第337條，認(rèn)為違反知識產(chǎn)權(quán)法的侵權(quán)行為及其他形式的不公平競爭行為構(gòu)成非法貿(mào)易行為）的137件案件中，臺灣占到了41件，為總數(shù)的1／3強(qiáng)，這一數(shù)字意味著當(dāng)時(shí)的臺灣已成為國際大公司打擊的靶子。最新的數(shù)字則有所變化，在2001年337條款調(diào)查涉及的公司中，臺灣公司數(shù)量仍位居亞洲第一位，但從2002年到2003年，我國內(nèi)地公司數(shù)量已躍居亞洲第一位。

如果將DVD和摩托車事件看作是跨國公司敲響了專利大戰(zhàn)的前奏的話，那么種種跡象表明，中國內(nèi)地企業(yè)正面臨著前所未有的專利壓力。

積極應(yīng)訴是上策

國內(nèi)企業(yè)如何面對國際知識產(chǎn)權(quán)糾紛？美國霍金·豪森律師事務(wù)所北京代表處首席代表、律師魏軍指出：“積極應(yīng)訴是上策?！睋?jù)統(tǒng)計(jì)，2002年，美國針對中國企業(yè)展開的８起知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查中，國內(nèi)參加應(yīng)訴的企業(yè)少之又少?！霸谝欢ǔ潭壬希瑖鴥?nèi)企業(yè)存在回避等軟弱姿態(tài)，正在重蹈20世紀(jì)８０年代日本企業(yè)應(yīng)對美國知識產(chǎn)權(quán)糾紛的覆轍?！边@位美國哈佛法學(xué)院女博士用歷史的經(jīng)驗(yàn)證明自己的觀點(diǎn)：在20世紀(jì)80年代，日本企業(yè)在美國侵權(quán)訴訟面前普遍持回避姿態(tài)，非常容易以一定的代價(jià)與對方達(dá)成和解，從而使美國公司更加得理不饒人。美國得克薩斯州一公司起訴日本7家公司，最后這7家日本公司每家付出了高達(dá)3000萬美元的專利費(fèi)，從1986年至1993年，得州這家公司共獲得20億美元的收入。而美國公司開始群起效仿得州這家公司的做法，讓更多的日本企業(yè)付出了慘重的代價(jià)。直到20世紀(jì)90年代初以后，日本公司開始直面美國企業(yè)界的這種知識產(chǎn)權(quán)挑戰(zhàn)，局面才得到逐步緩解。隨著我國的企業(yè)越來越強(qiáng)大，出口量越來越多，遇到國際間的知識產(chǎn)權(quán)挑戰(zhàn)也會日漸增多。專家們告誡國內(nèi)企業(yè)：“一定不要懼怕打國際知識產(chǎn)權(quán)官司，要積極應(yīng)訴?！?/p>

知己知彼，百戰(zhàn)不殆

怎樣做才是積極地應(yīng)對？專家們?yōu)閲鴥?nèi)企業(yè)開出以下“藥方”：一要發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用，各企業(yè)聯(lián)合起來形成合力，建立專利策略聯(lián)盟，共同積極應(yīng)訴，不能被對手各個擊破。

專家介紹，針對美國337條款調(diào)查，如果不積極應(yīng)訴，不僅可能導(dǎo)致產(chǎn)品10年至20年都不能進(jìn)入美國市場，而且還會牽涉到相關(guān)的企業(yè)、承包商、下游產(chǎn)品和二級產(chǎn)品。

“中國企業(yè)無論是被動還是主動，不制定相應(yīng)的訴訟策略，將無法在美國開展商務(wù)活動。”魏軍提醒，即使回避，有關(guān)國際機(jī)構(gòu)也會缺席判決，其后果是不但當(dāng)事企業(yè)損失巨大，甚至?xí)?dǎo)致整個行業(yè)都受池魚之災(zāi)。

二要提升產(chǎn)業(yè)專利談判訴訟與侵權(quán)分析能力，強(qiáng)化產(chǎn)業(yè)專利攻防能力。鄧軍建議，當(dāng)前尤其應(yīng)加強(qiáng)對一些重點(diǎn)領(lǐng)域?qū)＠V訟的研究和分析，增強(qiáng)談判與侵權(quán)分析能力。構(gòu)建產(chǎn)業(yè)專利優(yōu)勢環(huán)境，建立產(chǎn)業(yè)專利預(yù)警機(jī)制與產(chǎn)業(yè)專利情報(bào)服務(wù)網(wǎng)，適時(shí)地提供產(chǎn)業(yè)專利趨勢咨詢，出臺相關(guān)激勵措施或法規(guī)等。

據(jù)了解，美國專利保護(hù)的四項(xiàng)基本要求：一是標(biāo)的物明確：運(yùn)作良好的機(jī)器、制造品、構(gòu)成品或工藝；二是創(chuàng)新性：發(fā)明必須是新的，不是預(yù)期的；三是工藝上與業(yè)內(nèi)常見技術(shù)無顯而易見的相同之處；四是對發(fā)明的描述是可操作性的，必須包括發(fā)明者所知曉的使用該發(fā)明最好的方法，必須明確無誤。我國企業(yè)應(yīng)當(dāng)了解美國的這些要求，才能做到知己知彼，百戰(zhàn)不殆。

三要實(shí)施高科技產(chǎn)業(yè)專利發(fā)展戰(zhàn)略，建立完整的專利經(jīng)營策略與管理制度，刺激科技成果專利化，積累有價(jià)值的專利，增強(qiáng)產(chǎn)業(yè)專利的長期競爭力。

四要積極推動兩岸產(chǎn)業(yè)及知識產(chǎn)權(quán)的合作。

下篇：專家細(xì)剖 “專利之戰(zhàn)”的奧秘

近年來，中國企業(yè)在眾多領(lǐng)域頻頻遭遇國外同行業(yè)巨頭發(fā)起的“專利之戰(zhàn)”。然而，在知識產(chǎn)權(quán)專家、國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究中心主任鄧軍看來，這不過是國外企業(yè)運(yùn)用專利戰(zhàn)略與我進(jìn)行“商業(yè)游戲”的開場白。他提醒國內(nèi)眾多企業(yè)注意，國外大廠、技術(shù)聯(lián)盟對中國企業(yè)發(fā)動專利戰(zhàn)的花樣繁多，需要小心應(yīng)對。

尋找靶子 各個擊破

“外國大廠或者技術(shù)聯(lián)盟往往對國內(nèi)不同廠商先后發(fā)動專利戰(zhàn)，而且打擊強(qiáng)度各有不同。”什么樣的企業(yè)會最先成為被打擊的對象呢？鄧軍說，一般情況是：市場占有率越高、越跟隨主流技術(shù)、專利籌碼越低的中國企業(yè)將越早遭遇專利戰(zhàn)。

指控侵權(quán) 飽和敲詐

“國外大廠、技術(shù)聯(lián)盟往往不指出哪家廠商的什么產(chǎn)品侵犯了他們的哪項(xiàng)專利的哪個權(quán)利要求，而是把生產(chǎn)某項(xiàng)產(chǎn)品可能用到的數(shù)百、數(shù)千項(xiàng)專利列出來，說某企業(yè)的產(chǎn)品肯定侵犯了其中的某些專利，否則不可能生產(chǎn)出相關(guān)產(chǎn)品?！编囓娭赋?，近年來，我國企業(yè)遭遇的專利戰(zhàn)往往有敲詐的成分。然而，在目前的格局下，這種敲詐很難遭到有力的反擊?！案鶕?jù)以上侵權(quán)指控，國外大公司會在海關(guān)交擔(dān)保金申請扣押來自該企業(yè)的進(jìn)口產(chǎn)品。因?yàn)槠髽I(yè)一般沒有時(shí)間、也沒有能力在國外法院發(fā)動訴訟，往往被迫參加專利付費(fèi)談判。談判也不分析廠商具體侵犯了哪些專利的哪些權(quán)利要求，更不分析廠商使用的自有技術(shù)的含量，而是把侵權(quán)當(dāng)成一個事實(shí)并僅僅討論廠商應(yīng)當(dāng)就每件產(chǎn)品支付多少專利費(fèi)，或者把總售價(jià)的百分之幾當(dāng)作專利使用費(fèi)?！编囓娞貏e提醒到，這些國外大廠雖然企圖把大部分利潤收走，但也會注意留下一些維持廠商生存的微薄利潤。

訂單剝削 制人于掌

產(chǎn)品質(zhì)量高、生產(chǎn)成本低……我國許多企業(yè)以成為國外大廠生產(chǎn)基地而沾沾自喜。鄧軍提醒說，要謹(jǐn)防這些來自世界各地的生產(chǎn)訂單中隱含的“剝削”?！皣獯髲S、技術(shù)聯(lián)盟壟斷了很多領(lǐng)域的核心技術(shù)。它們往往讓沒有專利籌碼的公司用外國技術(shù)生產(chǎn)配件、組裝成品，然后貼上外國大廠的品牌進(jìn)入國際市場。這樣，外國公司從技術(shù)、品牌兩條路徑上封殺了別人與之討價(jià)還價(jià)的機(jī)會?！编囓娭赋?，由于不提供自有技術(shù)與品牌，而僅僅提供設(shè)備與工人，國外大廠往往把配件、成品的合同價(jià)格定得很低，但把專利許可費(fèi)、品牌使用費(fèi)價(jià)格定得很高?！斑@樣，即使可能生產(chǎn)了世界最大份額的產(chǎn)品，也很難賺到什么錢?！编囓娨耘_灣廠商的命運(yùn)說明了這個問題。在2003年，韓國三星、三寶提供技術(shù)和品牌，委托華碩等臺灣廠商為其大規(guī)模生產(chǎn)筆記本電腦供應(yīng)美國、歐洲市場。在這種代工交易中，華碩等臺灣廠商每臺機(jī)器賺到的錢遠(yuǎn)遠(yuǎn)少于僅僅提供技術(shù)與品牌的韓國公司?！坝捎谌狈?qiáng)大的技術(shù)和品牌，遭受訂單剝削的臺灣廠商實(shí)際上很難擺脫受制于人的命運(yùn)?！?/p>

分散力量 阻止聯(lián)盟

鄧軍指出，目前國內(nèi)不少企業(yè)已經(jīng)有較多的專利籌碼，如果擁有專利籌碼的本土廠商站到外國大廠的陣營中，那么大量的本土廠商就只能任人宰割了。鄧軍特別提醒企業(yè)注意，在專利戰(zhàn)爆發(fā)之前，外國廠商往往千方百計(jì)分化本土企業(yè)，阻止本土廠商結(jié)盟，對此，國內(nèi)企業(yè)應(yīng)有一定的思想準(zhǔn)備。

一項(xiàng)權(quán)利，多重收費(fèi)

在不久前的“香港PU公司、北京京延公司訴廣州雅芳公司案”中，美國UT公司把享有美國版權(quán)的一種大型數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)管理軟件賣給廣州雅芳公司。被告在中國對該軟件進(jìn)行了大規(guī)模的商業(yè)利用。但是UT公司已經(jīng)把該軟件在中國的一切知識產(chǎn)權(quán)許可給第一原告。第一原告后來將軟件的部分權(quán)利：獨(dú)家代理、經(jīng)營、開發(fā)、漢化和銷售的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了第二原告。后來，兩原告對廣州雅芳的侵權(quán)指控得到了我國法院的支持。這樣，廣州雅芳不得不對其從美國合法購買的軟件在中國再次支付版權(quán)使用費(fèi)。鄧軍據(jù)此告誡廣大國內(nèi)企業(yè)，要注意防止國外廠商一項(xiàng)權(quán)利、多重收費(fèi)的現(xiàn)象。

鄧軍指出，盡管一些國外廠商以技術(shù)聯(lián)盟成員的身份頻頻發(fā)動專利戰(zhàn)，但是它們的主要目的是做廣告，顯示自己有實(shí)力，要錢在其次?！叭缭谥型釪VD、數(shù)碼相機(jī)領(lǐng)域的專利戰(zhàn)中，某些外國廠商并沒有多少專利籌碼，但對中國廠商收取專利費(fèi)的吵嚷聲卻很大。其主要目的是借助國內(nèi)媒體免費(fèi)作廣告。如果中國廠商稀里糊涂付錢給它們，那么這些外國公司就順便實(shí)現(xiàn)其次要目的了?！?/p>

知己知彼，百戰(zhàn)不殆。面對國外廠商來勢洶洶的專利大戰(zhàn)，看來只有武裝自己，了解敵人，及早制定戰(zhàn)略部署，才有可能避免失敗的命運(yùn)。