7月8日，中國銀監(jiān)會(huì)主席劉明康在銀監(jiān)會(huì)省級(jí)派出機(jī)構(gòu)籌備組主要負(fù)責(zé)人會(huì)議上部署了今年下半年的工作，其中一項(xiàng)重要內(nèi)容便是“積極配合有關(guān)部門做好《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》和《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的修改起草工作”。

作為銀行業(yè)一部全新的重要法律，由國務(wù)院法制辦牽頭組織的《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》（以下簡稱銀監(jiān)法）的起草工作已經(jīng)完成了第二稿。7月4日，國務(wù)院法制辦和銀監(jiān)會(huì)聯(lián)合組織了部分金融業(yè)內(nèi)專業(yè)人士和金融法學(xué)專家，再次對(duì)《銀監(jiān)法》最新草案進(jìn)行了討論。

隨著今年4月銀監(jiān)會(huì)的成立和金融分業(yè)監(jiān)管格局的形成，原有金融監(jiān)管法律體系顯然有待調(diào)整。目前，中國銀行業(yè)共有兩部法律，即《中華人民共和國中國人民銀行法》（以下簡稱《中國人民銀行法》）和《商業(yè)銀行法》。顯然，盡管得到了最高權(quán)力機(jī)關(guān)的授權(quán)，銀監(jiān)會(huì)要依法行使監(jiān)管職責(zé)仍然必須修改有關(guān)法律。

這一方面讓許多人看到剛剛成立的銀監(jiān)會(huì)依法加強(qiáng)銀行業(yè)監(jiān)管的愿望和決心，但另一方面也多少讓某些業(yè)內(nèi)人士對(duì)《銀監(jiān)法》出臺(tái)時(shí)間表的緊迫感到擔(dān)心。畢竟銀監(jiān)會(huì)剛剛成立不久，其運(yùn)作中面臨的問題、本身的職能范圍以及與中國人民銀行的關(guān)系等諸多問題尚未得到完全解決，在法律層面對(duì)以上內(nèi)容加以確定，應(yīng)是一項(xiàng)任重道遠(yuǎn)的工作。

從目前《銀監(jiān)法》（草案）來看，該法主要涉及銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的職能定位、銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立、銀行業(yè)運(yùn)營規(guī)則以及銀行業(yè)監(jiān)督管理等內(nèi)容。盡管《銀監(jiān)法》尚未定稿，但從其草案透露出的信號(hào)來看，較之原有法律框架并未有范式轉(zhuǎn)型。

《銀監(jiān)法》（草案）明確了銀監(jiān)會(huì)“依法對(duì)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)及其業(yè)務(wù)實(shí)施監(jiān)督管理”的職能定位，指出除商業(yè)銀行、政策性銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社以及郵政儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)外，對(duì)一些非銀行金融機(jī)構(gòu)，如金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、金融租賃公司和銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理，適用關(guān)于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的規(guī)定。

在起草過程中，爭議較大的一項(xiàng)內(nèi)容是《銀監(jiān)法》（草案）中對(duì)“銀行業(yè)運(yùn)營規(guī)則”專列為一章，其中對(duì)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從“建立健全適應(yīng)現(xiàn)代企業(yè)制度要求的法人治理結(jié)構(gòu)”、“建立風(fēng)險(xiǎn)管理制度”、“保證資本充足率不得低于8％，核心資本充足率不得低于4％”等均作出明確詳細(xì)的規(guī)定。

在一些法學(xué)家看來，一部“監(jiān)管法”的基本內(nèi)容應(yīng)包括：由誰來進(jìn)行監(jiān)督管理，監(jiān)管對(duì)象、如何進(jìn)行監(jiān)管以及監(jiān)管的職權(quán)有多大等。從《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的名稱可知，立法者的本意是要?jiǎng)?chuàng)立一部與《中國人民銀行法》互補(bǔ)的法律，確立和完善銀監(jiān)會(huì)的監(jiān)管職能。在國際上，類似于《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的有英國的《金融服務(wù)與市場法》（Financial Services and Markets Act）。這一法律規(guī)定了英國金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法定權(quán)限、行政程序以及違法責(zé)任等。因而有專家指出，《銀監(jiān)法》（草案）與《商業(yè)銀行法》中的有關(guān)內(nèi)容存在諸多重合，這在實(shí)際運(yùn)行中容易出現(xiàn)管轄異議。這事實(shí)上涉及了到了立法的宗旨問題，即究竟采取何種法律形式才能有效地實(shí)現(xiàn)銀行監(jiān)管功能，這是銀監(jiān)法亟待解決的根本問題。

此外，草案中的一些具體法條也引起了一定爭議。據(jù)悉《銀監(jiān)法》（草案）中在有關(guān)銀行業(yè)監(jiān)督管理的內(nèi)容中有中央一條規(guī)定，“銀監(jiān)會(huì)有證據(jù)證明銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、客戶涉嫌違法活動(dòng)，可能轉(zhuǎn)移或者隱匿資金的，經(jīng)銀監(jiān)會(huì)或者其省一級(jí)分支機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以凍結(jié)涉嫌違法人的資金”。規(guī)定同時(shí)指出，“凍結(jié)期限最長不超過30日”。

中國政法大學(xué)教授李曙光認(rèn)為，這將引起司法權(quán)和行政權(quán)權(quán)限劃分的爭議，因?yàn)檫@是中國的行政機(jī)關(guān)在金融領(lǐng)域首次擁有準(zhǔn)司法權(quán)。他建議，銀監(jiān)會(huì)在市場中的職能定位要完整。一方面，作為政府職能部門，銀監(jiān)會(huì)負(fù)有監(jiān)管職責(zé)；但另一方面，銀監(jiān)會(huì)與商業(yè)銀行等監(jiān)管對(duì)象在司法訴訟中是完全平等的民事主體關(guān)系。中國政法大學(xué)金融法研究中心副主任管曉峰教授則認(rèn)為，對(duì)涉嫌違法活動(dòng)的資金凍結(jié)時(shí)間過長，應(yīng)在3天內(nèi)為宜。如確實(shí)證明其涉嫌違法，應(yīng)告知法院，由法院正式采取凍結(jié)行為。同時(shí)，規(guī)定應(yīng)明確：有關(guān)部門對(duì)錯(cuò)誤的凍結(jié)行為承擔(dān)責(zé)任。

對(duì)于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)，《銀監(jiān)法》（草案）沿襲了《中國人民銀行法》的相關(guān)規(guī)定，指出銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)不能支付到期債務(wù)，經(jīng)銀監(jiān)會(huì)同意，由人民法院依法宣告其破產(chǎn)。有業(yè)內(nèi)人士指出，關(guān)于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)規(guī)定，十分類似于以往的國有企業(yè)。一種可能出現(xiàn)的情況是，如果一家金融機(jī)構(gòu)已不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，而債權(quán)人也不能申請它破產(chǎn)，將導(dǎo)致可變現(xiàn)的資產(chǎn)數(shù)量越來越少，繼續(xù)虧損經(jīng)營的局面。李曙光教授指出，這條規(guī)定應(yīng)附加“在保護(hù)存款人利益的情況下”這一前提條件。

專家強(qiáng)調(diào)，每一部法律的出臺(tái)對(duì)所管轄的領(lǐng)域都將產(chǎn)生重大影響，銀監(jiān)法的出臺(tái)也是如此，特別是在《巴塞爾新資本協(xié)議》還沒有最終敲定的情況下，更應(yīng)當(dāng)慎之又慎。