現(xiàn)在世界上有好的市場經(jīng)濟,也有壞的市場經(jīng)濟。決定市場經(jīng)濟好壞的基礎(chǔ)是法治。許多經(jīng)濟學(xué)家已經(jīng)通過他們的研究發(fā)現(xiàn)了法治對于市場經(jīng)濟的重要性。從法律角度來講,法治的狀態(tài)有良法、惡法和無法之治三種狀態(tài)。嚴(yán)格說來,只有在良法之治的狀態(tài)下,才能產(chǎn)生好的市場經(jīng)濟。否則,只會產(chǎn)生壞的市場經(jīng)濟。今天,中國改革的實踐和開放的新形勢要求我們在現(xiàn)代法治基礎(chǔ)上來發(fā)展市場經(jīng)濟,建構(gòu)完善的法律體系、司法模式是實現(xiàn)現(xiàn)代法治理想的必由之路。
如果說前20年的中國改革實現(xiàn)了從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型的話,那么接下來,以加入WTO為標(biāo)志,中國的改革將以完善市場經(jīng)濟為主要目標(biāo)。這次改革不僅包括對經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的調(diào)整,也包括對社會結(jié)構(gòu)的變革。在中國改革走到新的歷史階段的時候,我們將面臨一個不得不回答的問題:下一步中國改革應(yīng)付出什么樣的法律成本?
中國改革的法律成本的主要付出,應(yīng)當(dāng)是在解決法律結(jié)構(gòu)與市場結(jié)構(gòu)和政治結(jié)構(gòu)的沖突上。
中國20多年市場取向的改革使市場經(jīng)濟快速發(fā)展,商業(yè)化程度很高的市場結(jié)構(gòu)基本形成;另外,由于改革主要在經(jīng)濟領(lǐng)域進行,政治體制改革相對緩慢,因而現(xiàn)在的政治結(jié)構(gòu)基本上還是沿襲計劃經(jīng)濟或雙軌制時期的結(jié)構(gòu)。就法律結(jié)構(gòu)來說,它與市場結(jié)構(gòu)和政治結(jié)構(gòu)存在著一個非常復(fù)雜的關(guān)系,可以說它處于這兩個結(jié)構(gòu)的夾縫當(dāng)中。
一方面,法律結(jié)構(gòu)與市場結(jié)構(gòu)存在著沖突?,F(xiàn)在市場結(jié)構(gòu)許多方面的發(fā)展快于法律結(jié)構(gòu)的變化,比如證券市場,它對法律結(jié)構(gòu)提出了很多很高的要求,對立法執(zhí)法都提出了很多新要求。現(xiàn)在我們許多具體的法律制度實際上是很市場化、很前沿的。但是就整體的法律結(jié)構(gòu)來說,法律體制和機制還是滯后于市場經(jīng)濟的發(fā)展。所以,我們的法律結(jié)構(gòu)既有非常適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的一面,也有滯后于市場經(jīng)濟發(fā)展的一面。
另一方面,法律結(jié)構(gòu)與政治結(jié)構(gòu)也存在不同步的矛盾。某種程度上,我們的政治結(jié)構(gòu)滯后于市場結(jié)構(gòu)和法律結(jié)構(gòu)的發(fā)展。法律結(jié)構(gòu)有超越政治結(jié)構(gòu)的一面,也有受制于政治結(jié)構(gòu)的一面,比如說法律結(jié)構(gòu)方面出現(xiàn)了憲法性案件、很開放性很市場化的公司證券法、媒體和公正司法的新型監(jiān)督關(guān)系以及對法官責(zé)任制的要求,這些都超越了我們現(xiàn)存的政治結(jié)構(gòu)的框架。但法律結(jié)構(gòu)也有受制于政治結(jié)構(gòu)的一面:比如說憲法司法化的問題、憲法對私有財產(chǎn)的保護問題、檢察機關(guān)與法院的關(guān)系問題、司法管轄問題、新破產(chǎn)法等法律的起草問題等等。法律結(jié)構(gòu)和政治結(jié)構(gòu)、市場結(jié)構(gòu)的這種沖突是與中國改革轉(zhuǎn)型期的特點密切相關(guān)的。
在改革轉(zhuǎn)型期,這種沖突集中表現(xiàn)為立法過程和司法過程中存在的問題。在立法過程中,存在著立法滯后于改革、立法機關(guān)本身在立法時態(tài)度消極以及立法機關(guān)立法受非正常因素制約太多等現(xiàn)象。
在司法過程中,也存在司法體制、司法管轄和審判方式、司法運行機制滯后于市場經(jīng)濟發(fā)展的情況。
解決沖突的惟一辦法就是變革。而這些變革正是我們要付出的法律成本。
在立法領(lǐng)域,必須加快政治體制改革的步伐;改革我們現(xiàn)行的人民代表大會制度,使其更加年輕化、專業(yè)化、高效和有權(quán)威性;利用中國加入WTO的新形勢,加快我們對現(xiàn)行所有法律的清理和廢、刪、改等變法工作,并根據(jù)改革形勢的需要制定新法律。
在司法領(lǐng)域,建立雙層次的司法審判系統(tǒng)。包括國家和地方兩個層次,其中國家層次的法院處理的案件包括憲法性案件、證券案件、破產(chǎn)案件、稅法案件、涉外案件等。地方層次的法院處理的案件包括一般刑事、民事案件、治安案件、青少年犯罪案件等。同時,通過政治體制改革來理順?biāo)痉w系的關(guān)系,增強司法的獨立性和透明度、建立統(tǒng)一的法治體系,遏制地方保護主義。
還有更重要的一點,那就是法律職業(yè)共同體的形成。一個科學(xué)、完善、良好的法律職業(yè)共同體是法治社會的基礎(chǔ)。
要形成法律職業(yè)共同體,首先要改革現(xiàn)行法律教育體制,要改變僅僅通過一次高考就進入法學(xué)院學(xué)習(xí)的現(xiàn)狀。也就是說,學(xué)習(xí)法律的人應(yīng)當(dāng)首先接受非法律專業(yè)的大學(xué)本科教育,畢業(yè)后通過統(tǒng)一考試進入法學(xué)院。
其次,對目前的司法統(tǒng)一考試制度進行改革。將目前的全國司法統(tǒng)一考試定位為全國統(tǒng)一的律師資格考試,與經(jīng)過改革的法學(xué)教育接軌。只有法學(xué)院的學(xué)生才能參加這一考試,通過律師考試后可以進入律師事務(wù)所,但不能立即擔(dān)任法官、檢察官。法官和檢察官,特別是法官,要從資深、道德良好的律師中選任。
這樣,良好的法律職業(yè)共同體將通過嚴(yán)格的法學(xué)教育、嚴(yán)格考試和嚴(yán)格的實踐三個方面來保證。通過這樣嚴(yán)格要求形成的法律職業(yè)共同體的成員在法律技術(shù)上面應(yīng)該沒有問題,惟一可能存在問題的是缺乏司法倫理和道德。因此,在形成一個較為成熟的法律職業(yè)共同體之后,我們惟一的工作是對這個職業(yè)共同體的道德要求。