收稿日期：2024-12-25

基金項目：本文系國家社會科學(xué)基金項目“機構(gòu)養(yǎng)老發(fā)展的法治保障研究”（22BFX120）的階段性研究成果。

作者簡介：，男，四川平昌人，法學(xué)博士，助理研究員，E-mail:158066542@qq.com；，男，四川平昌人，法學(xué)博士，教授、博士生導(dǎo)師，研究員。

一 引言

截至2024年末，中國60周歲及以上老年人口31031萬人，占總?cè)丝诘?2 2 . 0 % ，其中65歲及以上人口22023萬人，占全國人口的 1 5 . 6 % ① 。我國已步入中度老齡化社會 ② ，而農(nóng)村人口老齡化程度更深、速度更快。在家庭養(yǎng)老作用弱化、公辦機構(gòu)養(yǎng)老承載能力有限、農(nóng)民購買市場化養(yǎng)老服務(wù)能力不足等多重現(xiàn)實壓力背景下，中共中央、國務(wù)院要求把積極老齡觀、健康老齡化理念融入經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展全過程，實施積極應(yīng)對人口老齡化國家戰(zhàn)略 ③ 。多部門聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于加快發(fā)展農(nóng)村養(yǎng)老服務(wù)的指導(dǎo)意見》提出，“支持有條件的地區(qū)盤活供銷合作社閑置低效資產(chǎn)，參與發(fā)展農(nóng)村養(yǎng)老服務(wù)\"④;黨的二十屆三中全會強調(diào)，“推進(jìn)互助性養(yǎng)老服務(wù)，促進(jìn)醫(yī)養(yǎng)結(jié)合”③;2025年中央一號文件提出“鼓勵發(fā)展村級互助性養(yǎng)老服務(wù)” ⑥ 。作為兼具經(jīng)濟(jì)屬性與社會屬性的互助型經(jīng)濟(jì)組織，合作社在促進(jìn)農(nóng)村產(chǎn)業(yè)融合發(fā)展、提升農(nóng)民市場競爭力等方面發(fā)揮了重要作用，為農(nóng)村解決養(yǎng)老難、養(yǎng)老貴、養(yǎng)老服務(wù)缺失等問題提供了創(chuàng)新發(fā)展思路。

學(xué)界對互助養(yǎng)老尚無統(tǒng)一定義，政策法規(guī)亦無清晰界定，但對其內(nèi)涵的認(rèn)識較為統(tǒng)一?；ブB(yǎng)老是通過整合政府和社會等多方資源，以社區(qū)內(nèi)老年人互助或為老年人提供生活照料、醫(yī)療保健和精神慰藉等方式開展的互惠型養(yǎng)老方式 ① ，包括養(yǎng)老合作社、農(nóng)村幸福院②、時間銀行 ③ 等模式。從內(nèi)涵來看，養(yǎng)老合作社是指合作社以養(yǎng)老作為主要經(jīng)營方向，成員互相幫扶，達(dá)到養(yǎng)老目的。養(yǎng)老合作社兼具經(jīng)濟(jì)互助與生活互助功能，與農(nóng)民專業(yè)合作社側(cè)重成員的經(jīng)濟(jì)互助不同，與農(nóng)村幸福院、時間銀行等互助養(yǎng)老模式側(cè)重老年人的生活互助也存在明顯差異。

農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社不僅是對互助共濟(jì)傳統(tǒng)文化的繼承和發(fā)揚，也是人口老齡化背景下破解農(nóng)村養(yǎng)老困境的重要舉措，是中國式現(xiàn)代化進(jìn)程中對合作經(jīng)濟(jì)制度創(chuàng)新的有益探索。關(guān)于養(yǎng)老合作社的研究主要聚焦在三個方面：一是創(chuàng)新養(yǎng)老合作社的互助方式，包括生活照料、精神慰藉、資金互助、提供適老性崗位等 ④ ；二是探索養(yǎng)老合作社的運營機制，包括政府項目扶持型、集體資源開發(fā)型、社會組織介人型、村社一體發(fā)展型 ⑤ ，以及吸引老年人以土地或閑置農(nóng)宅入股合作社獲取養(yǎng)老服務(wù) ⑥ ；三是健全養(yǎng)老合作社的制度體系，包括立法模式、法人地位、主要制度、政府扶持措施等?。

現(xiàn)有研究基于不同學(xué)科視角探討了養(yǎng)老合作社的運行機制與制度供給，但較少關(guān)注其法治保障與具體制度安排。從政策法規(guī)層面來看，互助養(yǎng)老缺乏國家層面的專門立法以及可操作性的政策文件 ⑧ ，這在很大程度上影響了養(yǎng)老合作社的規(guī)范化發(fā)展。從具體制度安排來看，立足新時代“健全養(yǎng)老服務(wù)體系”和“推動實現(xiàn)全體老年人享有基本養(yǎng)老服務(wù)\"政策目標(biāo)，結(jié)合各地互助養(yǎng)老實踐經(jīng)驗③，推動農(nóng)村有序規(guī)范適度發(fā)展養(yǎng)老合作社，具有現(xiàn)實必要性。為此，本文在系統(tǒng)闡釋農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社的理論基礎(chǔ)，分析農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社面臨的法治困境、可持續(xù)發(fā)展困境以及風(fēng)險防范困境的基礎(chǔ)上，探索構(gòu)建養(yǎng)老合作社的制度實現(xiàn)路徑，助力老有所養(yǎng)、老有所樂、老有所為的實現(xiàn)，“為推進(jìn)中國式現(xiàn)代化貢獻(xiàn)‘銀發(fā)力量\"。

1 農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社的理論證成

（一)養(yǎng)老合作社契合社會保障制度的互助共濟(jì)思想

中國“仁愛之心、向善之舉\"的互助共濟(jì)思想，本質(zhì)上是“有余力余財者幫助無勞動能力或貧困或遭災(zāi)的社會成員避免生存危機的社會思想\"①。社會保障制度的思想萌芽、制度形成、結(jié)構(gòu)優(yōu)化等階段均蘊含著互助共濟(jì)思想。從某種程度上說，現(xiàn)代社會保障制度是集眾人之力化解個體面臨的不確定生活風(fēng)險，遵循大數(shù)法則并采取責(zé)任分擔(dān)、互助共濟(jì)方式的制度。社會保障制度的互助共濟(jì)特性主要表現(xiàn)在三個方面。一是不同收入群體之間的互助。社會保障本質(zhì)上是國家或政府強制對國民收入進(jìn)行再分配的過程，目的在于保障全體社會成員的基本生活。通常而言，社會保障待遇的高低并非與社會成員繳費的金額掛鉤，而是更加注重高收入群體與低收人群體的公平分配，進(jìn)而實現(xiàn)不同群體之間的互助共濟(jì)③。二是代際之間的互助。代際互助主要體現(xiàn)在基本養(yǎng)老保險制度中，即在上一代人與下一代人之間形成互助，但政府“必須致力于追求代際公平，即努力實現(xiàn)基本保障權(quán)益在代與代之間的均等”①。三是區(qū)域間的互助共濟(jì)。部分經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的養(yǎng)老保險基金收支盈余，而部分經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對緩慢地區(qū)的養(yǎng)老保險基金收不抵支，國家通過“基金中央調(diào)劑制度\"解決各地養(yǎng)老保險基金收支失衡問題②。

養(yǎng)老合作社繼承社會保障制度中的互助共濟(jì)思想，不僅體現(xiàn)在實現(xiàn)特定老年人之間的互助養(yǎng)老，而且不同養(yǎng)老合作社還可以通過組建聯(lián)合社形成互幫互助機制。作為合作社的類型之一，養(yǎng)老合作社旨在實現(xiàn)老年人之間的互助共濟(jì)。一是養(yǎng)老合作社設(shè)立的目的是通過不同老年人的互助合作來共同抵御老年風(fēng)險。通常而言，養(yǎng)老合作社成員主要是60周歲及以上的老年人群體，如低齡老年人、高齡老年人、失能老年人等，養(yǎng)老合作社旨在實現(xiàn)不同老年人的互幫互助，甚或可以為非成員提供低償養(yǎng)老服務(wù)。二是不同養(yǎng)老合作社之間能夠?qū)崿F(xiàn)互助共濟(jì)。“當(dāng)合作社內(nèi)部社員之間通過他們的互助合作仍然不能改變自身的生存弱勢地位和實現(xiàn)人的發(fā)展時，他們就會從內(nèi)部互助合作轉(zhuǎn)向外部互助合作，即組建合作社聯(lián)合社”③。即養(yǎng)老合作社規(guī)模發(fā)展壯大以后可以積極幫扶經(jīng)濟(jì)困難的養(yǎng)老合作社，此舉也與互助共濟(jì)的思想內(nèi)核相契合。三是老年人參與互助合作養(yǎng)老方式的多元化。在傳統(tǒng)社會中，互助養(yǎng)老主要采取“勞務(wù)輸出與接受服務(wù)”的互助方式，但在經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的當(dāng)代社會，養(yǎng)老服務(wù)的供給端和需求端均已發(fā)生變化，互助方式不再局限于勞務(wù)，而是拓展至資金、土地、技能等，更有利于實現(xiàn)“一人為眾，眾為一人\"的互幫互助機制。

因此，社會保障制度與養(yǎng)老合作社均是實現(xiàn)不同個體之間的互助共濟(jì)，這一共同特征印證了通過合作社吸引低齡老年人為高齡老年人或失能老年人提供養(yǎng)老服務(wù)的正當(dāng)性和可行性。但兩者的區(qū)別也較為明顯，如社會保障的受益群體更加廣泛且往往帶有強制性色彩，而養(yǎng)老合作社則通常是社區(qū)內(nèi)熟人之間的互助且更加強調(diào)自愿參與。因此，養(yǎng)老合作社往往作為國家建設(shè)多元化養(yǎng)老服務(wù)體系的重要力量，是在養(yǎng)老服務(wù)資源分配不均衡的現(xiàn)實背景下通過整合國家、社會、市場資源以提高農(nóng)村養(yǎng)老服務(wù)水平的有益嘗試。

（二)養(yǎng)老合作社的經(jīng)濟(jì)功能豐富了互助養(yǎng)老的實現(xiàn)方式

與農(nóng)村幸福院、時間銀行等互助養(yǎng)老模式相比，養(yǎng)老合作社獨特的經(jīng)濟(jì)功能有助于盤活農(nóng)村特有資源以化解互助養(yǎng)老普遍面臨的資金困難。

其一，通過養(yǎng)老合作社釋放老年人閑置土地資產(chǎn)價值。在規(guī)范層面，現(xiàn)行《中華人民共和國農(nóng)民專業(yè)合作社法》（以下簡稱《農(nóng)民專業(yè)合作社法》)第十三條第一款規(guī)定，“農(nóng)民專業(yè)合作社成員可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地經(jīng)營權(quán)、林權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)，以及章程規(guī)定的其他方式作價出資”。因此，在農(nóng)村土地制度改革背景下，老年人以土地經(jīng)營權(quán)、閑置宅基地和閑置住宅等非貨幣財產(chǎn)人股養(yǎng)老合作社契合前述規(guī)則的精神。結(jié)合農(nóng)村實際情況來看，養(yǎng)老合作社以流轉(zhuǎn)土地使用權(quán)作為老年人兌換養(yǎng)老服務(wù)的條件，較易獲得老年人與合作社的認(rèn)可④。就實踐意義而言，養(yǎng)老合作社的重要經(jīng)濟(jì)職能之一是歸集農(nóng)村閑置土地資源，利用歸集后的農(nóng)地種植特色農(nóng)作物，或利用閑置宅基地和閑置住宅搭建集中供養(yǎng)場地，或?qū)㈤e置土地歸集后對外統(tǒng)一流轉(zhuǎn)。當(dāng)然，由于農(nóng)村土地兼具財產(chǎn)屬性與社會屬性，還需設(shè)計其具體流轉(zhuǎn)規(guī)則，以有效保障老年人的財產(chǎn)權(quán)益。

其二，養(yǎng)老合作社有利于老年人參與互助養(yǎng)老的社會交換活動。在實踐中，互助養(yǎng)老并非完全實行志愿服務(wù)或代際勞務(wù)互助，也可采取即時付費方式，如東部地區(qū)農(nóng)村老年人希望通過志愿照顧的方式參與互助養(yǎng)老，而西部地區(qū)農(nóng)村老年人則希望通過獲得經(jīng)濟(jì)補償?shù)姆绞絽⑴c互助養(yǎng)老③。在積極老齡觀、健康老齡化理念的指引下，老年人不僅是養(yǎng)老服務(wù)的消費者，還是養(yǎng)老服務(wù)的供給者。在制度供給層面，養(yǎng)老合作社的經(jīng)濟(jì)屬性有助于老年人參與互助養(yǎng)老的社會交換活動，如由農(nóng)村低齡老年人為高齡老年人或失能老年人提供助餐、助浴、生活用品采購、日常聊天等單獨或合并養(yǎng)老服務(wù)。在日常運營中，養(yǎng)老合作社可以優(yōu)先購買老年人生產(chǎn)的農(nóng)牧產(chǎn)品，探索養(yǎng)老合作社為非成員提供付費型的養(yǎng)老服務(wù)，進(jìn)而實現(xiàn)內(nèi)部循環(huán)與外部供給的協(xié)調(diào)融合。因此，現(xiàn)階段養(yǎng)老合作社可以“開展低齡助高齡、體質(zhì)強助體質(zhì)弱、自理助失能的接力式互助養(yǎng)老服務(wù)\"①，養(yǎng)老合作社發(fā)展到高級合作社后，還可以聘請專業(yè)護(hù)理人員。

（三）發(fā)展養(yǎng)老合作社有利于構(gòu)建多元化養(yǎng)老服務(wù)體系

相較于早期由政府承擔(dān)養(yǎng)老服務(wù)供給責(zé)任，當(dāng)前越來越多的力量參與農(nóng)村養(yǎng)老服務(wù)供給，形成了“國家一社會一市場\"多元主體供給格局②。2013年《國務(wù)院關(guān)于加快發(fā)展養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的若干意見》提出，“以政府為主導(dǎo)，發(fā)揮社會力量作用，著力保障特殊困難老年人的養(yǎng)老服務(wù)需求，確保人人享有基本養(yǎng)老服務(wù)”③。2018年修正的《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》第五條第一款規(guī)定，“國家建立多層次的社會保障體系，逐步提高對老年人的保障水平”。同時該法第四十三條第三款的內(nèi)容 ④ 表明我國已取消了養(yǎng)老機構(gòu)設(shè)立許可制度，極大地促進(jìn)了市場化、半市場化養(yǎng)老模式的發(fā)展。2019年中共中央、國務(wù)院印發(fā)的《國家積極應(yīng)對人口老齡化中長期規(guī)劃》明確提出，“健全以居家為基礎(chǔ)、社區(qū)為依托、機構(gòu)充分發(fā)展、醫(yī)養(yǎng)有機結(jié)合的多層次養(yǎng)老服務(wù)體系”③。黨的二十大報告提出，“健全覆蓋全民、統(tǒng)籌城鄉(xiāng)、公平統(tǒng)一、安全規(guī)范、可持續(xù)的多層次社會保障體系”③。需要指出的是，雖然現(xiàn)階段我國解決農(nóng)村養(yǎng)老服務(wù)供給矛盾的重要途徑是構(gòu)建多層次養(yǎng)老服務(wù)體系，但仍需明確不同主體之間的責(zé)任邊界，發(fā)揮不同社會系統(tǒng)的作用 ⑦ ，即政府提供基礎(chǔ)性的養(yǎng)老保障、市場提供多元性的養(yǎng)老服務(wù)、家庭提供家庭福利、社會提供補充性的志愿服務(wù)⑧。

德國的非營利組織在大部分社會服務(wù)中起到主要作用，而私營部門提供的服務(wù)位居第二③。日本的非營利組織積極開展老年護(hù)理服務(wù)，極大地彌補了公共福利供給和商業(yè)福利供給的不足。我國農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社不僅迎合非營利組織參與提供養(yǎng)老服務(wù)的國際趨勢，而且有助于實現(xiàn)多元化養(yǎng)老服務(wù)體系的構(gòu)建目標(biāo)。農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社搭建了政府與市場雙向溝通的橋梁，為農(nóng)村老年人獲取低償養(yǎng)老服務(wù)提供了可能性，在一定程度上豐富了養(yǎng)老服務(wù)體系的內(nèi)涵。就組織屬性而言，養(yǎng)老合作社具備社會組織的靈活性、互益性、非營利性等特點，其經(jīng)濟(jì)屬性能夠作為市場主體參與經(jīng)營活動以實現(xiàn)老年人的“自我造血”，有助于緩解互助養(yǎng)老面臨的資金壓力?？傮w而言，養(yǎng)老合作社秉持積極老齡化理念，既鼓勵老年人追求實質(zhì)自由、實現(xiàn)自身價值，也提倡老年人利用其經(jīng)驗、社會資源和能力為國家和社會作出貢獻(xiàn)①。

三農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社的現(xiàn)實困境

養(yǎng)老合作社作為新型互助養(yǎng)老方式，有助于緩解農(nóng)村養(yǎng)老服務(wù)供給壓力，但在實踐中也面臨著法治供給不足、可持續(xù)發(fā)展受阻、風(fēng)險防范措施有限等現(xiàn)實困境。

（一)養(yǎng)老合作社的法人地位和立法模式不明確

我國農(nóng)村養(yǎng)老保障制度建設(shè)較晚，在一定程度上導(dǎo)致了養(yǎng)老合作社的法治保障滯后于實踐發(fā)展的需要，而互助養(yǎng)老模式的廣泛推行進(jìn)一步凸顯了法治建設(shè)的重要性。一方面，養(yǎng)老合作社的法人地位尚不明確。在規(guī)范層面，《中華人民共和國民法典》以下簡稱《民法典》)第九十六條僅概括性地規(guī)定城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人為特別法人，并未明確規(guī)定養(yǎng)老合作社是否具備法人資格及具體法人類型，這可能導(dǎo)致養(yǎng)老合作社參與市場交易活動缺乏法律依據(jù)，甚至引發(fā)公眾對其身份合法性的質(zhì)疑。在社會治理層面，社會組織通過法人登記程序獲取法人資格，不僅可以使其成為民法上的人，而且使其能夠成為經(jīng)濟(jì)法、刑法、行政法上的主體 ① ，更是在法律上賦予了其與成員相區(qū)分的團(tuán)體權(quán)利義務(wù) ② 。就現(xiàn)實意義而言，賦予法人資格有助于明晰養(yǎng)老合作社產(chǎn)權(quán)關(guān)系，促進(jìn)農(nóng)村互助養(yǎng)老服務(wù)的適度規(guī)?；l(fā)展。另一方面，養(yǎng)老合作社的立法模式有待明確。對于合作經(jīng)濟(jì)組織的立法模式，學(xué)界主要存在三種觀點：一是綜合專門立法，即適用于各種或多種類型合作社的專門立法，如《加拿大合作社法》;二是分業(yè)專門立法，也稱“一社一法”，即僅適用于特定類型合作社的專門立法，如日本制定了不同類型合作社的法律法規(guī)；三是民事非專門立法，即在民法規(guī)范中規(guī)定合作社相關(guān)內(nèi)容，如《瑞士債法典》規(guī)定合作社的具體規(guī)則③?，F(xiàn)階段，我國除了制定《農(nóng)民專業(yè)合作社法》之外，對養(yǎng)老合作社等新型合作社的立法模式缺乏整體思考，導(dǎo)致養(yǎng)老合作社的設(shè)立、運行和退出缺乏法律保障。一是理論研究不足。學(xué)界對養(yǎng)老合作社的立法價值、立法權(quán)限、立法位階等核心問題缺乏深入研究，導(dǎo)致在選擇何種立法模式時缺乏充足的理論準(zhǔn)備。二是對養(yǎng)老合作社立法現(xiàn)狀缺乏清晰認(rèn)識。養(yǎng)老合作社在性質(zhì)、功能、運營模式等方面與農(nóng)民專業(yè)合作社存在顯著差異，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》中的許多規(guī)定難以直接適用于養(yǎng)老合作社，如何實現(xiàn)對養(yǎng)老合作社的傾斜性保護(hù)成為立法模式的選擇焦點。

(二)養(yǎng)老合作社面臨可持續(xù)發(fā)展障礙

盡管農(nóng)村推廣養(yǎng)老合作社具有現(xiàn)實必要性和制度優(yōu)勢，但仍面臨諸多發(fā)展障礙，一定程度上影響了養(yǎng)老合作社的持續(xù)健康運行。一是養(yǎng)老合作社資金籌集能力較弱。資本是解決社會矛盾沖突的潤滑劑，也是農(nóng)村發(fā)展各類互助養(yǎng)老組織所面臨的共同難題。雖然國家出臺了相關(guān)政策文件支持農(nóng)村發(fā)展幸福院、時間銀行、養(yǎng)老合作社、老年人協(xié)會等，但均沒有鄉(xiāng)村專項財政支持，缺乏常態(tài)化的資金保障 ④ 。例如，有的地方政府采取“先建后補\"的方式推進(jìn)互助養(yǎng)老軟硬件建設(shè)，但由于資金到位較慢，往往只能通過借款或貸款來應(yīng)對 ⑤ 。同時，在農(nóng)村老年人支付能力普遍有限的情形下，大多數(shù)互助養(yǎng)老組織缺乏自我造血功能，更無法作為獨立的市場主體有效盤活農(nóng)村閑置資產(chǎn)。此外，政策層面是否允許民間資本參與養(yǎng)老合作社尚不明確，導(dǎo)致養(yǎng)老合作社的外部供血渠道出現(xiàn)梗阻。二是養(yǎng)老合作社無法滿足農(nóng)村失能老年人的照護(hù)需求。在人口老齡化日趨嚴(yán)重的背景下，需要重點關(guān)注失能老年人的養(yǎng)老問題，這不僅是老年人個人和家庭的問題，也是整個社會面臨的公共問題 ⑥ 。就社會影響而言，生活不能自理的老年人晚年處境會引發(fā)道德災(zāi)難，并對其他人產(chǎn)生惡劣影響 ⑦ 。在政策層面，盡管國家引導(dǎo)各地積極探索長期照護(hù)保險 ⑧ ，但目前仍不能較好地滿足基數(shù)大、需求多樣的農(nóng)村失能老年人的長期照護(hù)需求。在實踐中，農(nóng)村失能老年人往往只能作為服務(wù)接受者而非服務(wù)提供者，因此采取何種方式為失能老年人提供互助服務(wù)將影響著農(nóng)村養(yǎng)老合作社的持續(xù)健康運行。三是老年人參與養(yǎng)老合作社的責(zé)任范圍尚待明確。由于身體機能的衰退，老年人發(fā)生意外風(fēng)險的概率增加，主要包括突發(fā)疾病、意外跌倒等內(nèi)生性風(fēng)險，以及發(fā)生燙傷、觸電、火災(zāi)、交通意外等外生性風(fēng)險③。面對這些突發(fā)風(fēng)險，互助老年人是否需要承擔(dān)責(zé)任、承擔(dān)何種責(zé)任？如何救濟(jì)受害人？作為組織者，養(yǎng)老合作社是否應(yīng)該對受傷的互助老年人、聘請的服務(wù)人員承擔(dān)責(zé)任？此類問題既影響著老年人參與互助養(yǎng)老的積極性，也關(guān)系到養(yǎng)老合作社能否持續(xù)有效運行。究其根源，主要是養(yǎng)老合作社的運營資金主要依靠政府，缺乏對農(nóng)村特有資源和老年人力資源的開發(fā)利用。因此，在實踐中養(yǎng)老合作社往往作為老年人參與互助養(yǎng)老的活動中心，難以真正實現(xiàn)互助養(yǎng)老與農(nóng)村土地、農(nóng)業(yè)資源的有效融合。此外，市場的趨利性與小農(nóng)意識強化了農(nóng)民“為我而非為他\"的養(yǎng)老觀念，互助養(yǎng)老集體共識僅靠有限政策供給很難生成①。

（三）養(yǎng)老合作社風(fēng)險防范措施不足

養(yǎng)老合作社作為互助老年人、投資者、債權(quán)人等多元利益主體的集合體，不可避免地存在利益沖突，尤其是在老年人喪失成員資格以及養(yǎng)老合作社經(jīng)營失敗時涉及的利益紛爭更為激烈。一方面，在老年人喪失成員資格時，不僅涉及退社老年人的自身利益，還關(guān)涉其他互助老年人和社會公共利益。例如，如果老年人不遵守互助養(yǎng)老公約，養(yǎng)老合作社是否有權(quán)將其除名？如何保障被除名老年人權(quán)益？再如，老年人跟隨子女入城居住，其可否申請退出養(yǎng)老合作社抑或向他人轉(zhuǎn)讓份額？因此，在政策供給層面，不僅應(yīng)積極吸引老年人參與互助養(yǎng)老，而且應(yīng)當(dāng)為其設(shè)計暢通的退出機制，打消老年人的人社顧慮。另一方面，養(yǎng)老合作社作為社會組織，仍可能面臨因經(jīng)營不善而破產(chǎn)的風(fēng)險，此時，老年人人股的土地經(jīng)營權(quán)、閑置宅基地和閑置住宅可能面臨徹底喪失之虞。在規(guī)范層面，《農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》（2021年)第十六條規(guī)定，“承包方自愿將土地經(jīng)營權(quán)人股公司發(fā)展農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營的，可以采取優(yōu)先股等方式降低承包方風(fēng)險。公司解散時入股土地應(yīng)當(dāng)退回原承包方”①。按照此種規(guī)定，老年人人股的土地經(jīng)營權(quán)、閑置宅基地和閑置住宅應(yīng)當(dāng)退還給老年人，但問題是該財產(chǎn)返還行為可能與養(yǎng)老合作社的法人財產(chǎn)獨立性原則相沖突，并且也不利于保障其他互助老年人及債權(quán)人的利益。事實上，在出現(xiàn)老年人去世、土地對外流轉(zhuǎn)等特定情形時，養(yǎng)老合作社可能無法向老年人返還土地經(jīng)營權(quán)、閑置宅基地和閑置住宅，因此財產(chǎn)返還也不具有可行性。當(dāng)然，由于現(xiàn)階段土地承包經(jīng)營權(quán)及宅基地仍然承載著農(nóng)民的社會保障功能，尤其是對失能、半失能老年人來說更是如此，因此，在制度供給層面，如何平衡農(nóng)村土地的財產(chǎn)屬性與社會屬性是發(fā)展養(yǎng)老合作社面臨的又一難題。總體而言，養(yǎng)老合作社風(fēng)險防范措施不足的主要原因包括：農(nóng)村老年人對新型養(yǎng)老模式接受能力有限，缺乏互助養(yǎng)老的參與意識、權(quán)利意識和責(zé)任意識；制度供給不足，除養(yǎng)老合作社立法缺失以外，還缺乏保障老年人權(quán)益的配套制度，缺少關(guān)注農(nóng)村土地的財產(chǎn)價值與社會價值的平衡與協(xié)調(diào)。

四農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社的制度實現(xiàn)

現(xiàn)階段，我國養(yǎng)老機構(gòu)的設(shè)立已由原來的申請許可制調(diào)整為登記備案制。無論是新設(shè)養(yǎng)老合作社還是將農(nóng)民專業(yè)合作社變更登記為養(yǎng)老合作社，設(shè)立人只需向市場監(jiān)督管理部門辦理登記并向縣級以上人民政府民政部門進(jìn)行備案即可。為更好地落實積極應(yīng)對人口老齡化和鄉(xiāng)村振興國家戰(zhàn)略，農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社尚需開展諸多具體工作，當(dāng)下應(yīng)當(dāng)在宏觀層面明確養(yǎng)老合作社法人屬性和立法模式，并在微觀層面精心設(shè)計養(yǎng)老合作社具體制度，以推進(jìn)養(yǎng)老合作社持續(xù)健康發(fā)展。

（一）明晰養(yǎng)老合作社的法人屬性和立法模式

在規(guī)范層面，《民法典》第五十八條第二款規(guī)定，“法人成立的具體條件和程序，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定”，即法人的設(shè)立采取準(zhǔn)則登記主義并且保留了前置審批制度②。同時，《民法典》第九十六條規(guī)定，城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人為特別法人，但并未對各類合作社的法人資格取得條件作出進(jìn)一步規(guī)定，也未細(xì)化養(yǎng)老合作社的法人屬性。有觀點認(rèn)為，除人民公社解散后所形成的“城鎮(zhèn)農(nóng)村合作經(jīng)濟(jì)組織法人\"以外，按照現(xiàn)行法律制度成立的“城鎮(zhèn)農(nóng)村合作經(jīng)濟(jì)組織法人\"的法律地位已經(jīng)非常明確，與普通法人無異，不應(yīng)再視為特別法人③。也有觀點認(rèn)為立法上不宜將全部合作社統(tǒng)一定性為法人或其他組織，應(yīng)充分尊重成員的合作自由，即合作社發(fā)起人可自由選擇法人形式或其他形式④。在立法上，我國《民法典》第一百條第一款規(guī)定，合作經(jīng)濟(jì)組織需要依據(jù)法律、行政法規(guī)取得法人資格。因此，未來在制定有關(guān)合作經(jīng)濟(jì)組織法律法規(guī)時應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定養(yǎng)老合作社具備法人資格，并且將其作為特別法人。具體而言，一方面，養(yǎng)老合作社需要滿足法人資格的取得條件。理論上，“獨立承擔(dān)責(zé)任是法人的根本性特征，能夠獨立承擔(dān)責(zé)任的社會組織才成為法人”③。養(yǎng)老合作社的責(zé)任財產(chǎn)與老年人自身財產(chǎn)相互獨立，即具備獨立承擔(dān)責(zé)任的能力，客觀上符合法人資格的取得條件。另一方面，養(yǎng)老合作社處于營利法人和非營利法人的中間狀態(tài)，國外往往將其視為互益法人，旨在滿足特定群體利益需求。但在我國《民法典》構(gòu)造的法人分類體系下，并無互益法人的概念，所以宜將養(yǎng)老合作社列入特別法人范疇。

從我國農(nóng)民專業(yè)合作社的立法經(jīng)驗來看，似乎更傾向于采取分業(yè)專門立法模式，但考慮到不同類型合作社之間存在諸多共同規(guī)則，加之社會公眾對各類合作社的實踐需求各異，因此養(yǎng)老合作社不宜采取該模式。此外，由于《民法典》頒布實施不久，短時期內(nèi)暫不具備全面修改該法篇章體例的現(xiàn)實條件，因此，采取民事非專門立法模式規(guī)范養(yǎng)老合作社也不具有可行性。相較之下，在吸收《農(nóng)民專業(yè)合作社法》立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，對合作經(jīng)濟(jì)組織的一般規(guī)則予以總結(jié)提煉，進(jìn)而制定“合作經(jīng)濟(jì)組織法”，同時以專章的形式對各類合作社的特別規(guī)則進(jìn)行規(guī)定①可能是較理想的方案。不過，考慮到現(xiàn)階段制定“合作經(jīng)濟(jì)組織法”的條件尚不成熟，可以先行制定合作經(jīng)濟(jì)組織行政法規(guī)，并在條件成熟時將其上升為法律。當(dāng)然，為使合作經(jīng)濟(jì)組織法律法規(guī)更好地指導(dǎo)養(yǎng)老合作社實踐，還應(yīng)以專章形式規(guī)定其特別規(guī)則。由于篇幅所限，本文并未對養(yǎng)老合作社的基本原則和具體制度展開討論，此類問題應(yīng)當(dāng)在后期立法中予以精細(xì)化設(shè)計。

（二）推動養(yǎng)老合作社持續(xù)發(fā)展

1.豐富養(yǎng)老合作社資金籌集機制

在政策法規(guī)方面，我國政府大力支持發(fā)展各類互助養(yǎng)老組織。如《中央專項彩票公益金支持農(nóng)村幸福院項目管理辦法》第六條規(guī)定，中央專項彩票公益金為每個農(nóng)村幸福院項目補助3萬元②;《福建省養(yǎng)老服務(wù)條例》第五十三條第二款規(guī)定，“縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)將同級福利彩票公益金本級留存部分的百分之六十以上用于發(fā)展養(yǎng)老服務(wù)”③。但由于各地經(jīng)濟(jì)狀況迥異，支持發(fā)展互助養(yǎng)老組織的具體比例未明確，實踐中出現(xiàn)了政策空轉(zhuǎn)、執(zhí)行不到位的現(xiàn)象。因此，各地政府應(yīng)將農(nóng)村互助養(yǎng)老服務(wù)支出作為專項資金納入年度財政預(yù)算或?qū)⑥r(nóng)村互助養(yǎng)老服務(wù)納入鄉(xiāng)村振興重點工作進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)劃，明確具體支持比例，規(guī)范經(jīng)費使用規(guī)程，確?？沙掷m(xù)的資金投人④。此外，各級政府應(yīng)當(dāng)在制定政策法規(guī)、明確財政支持、激發(fā)互助養(yǎng)老積極性等宏觀層面發(fā)揮主導(dǎo)作用。在微觀層面，應(yīng)積極引導(dǎo)養(yǎng)老合作社健康發(fā)展，如制定養(yǎng)老合作社水電氣、土地等優(yōu)惠政策，探索為農(nóng)村高齡老年人、五保戶、貧困戶等特殊群體購買養(yǎng)老合作社服務(wù)。當(dāng)然，按照我國多元化養(yǎng)老服務(wù)體系的構(gòu)建思路，養(yǎng)老合作社的發(fā)展應(yīng)以政府適度參與為原則，做到簡政放權(quán)、放管結(jié)合、優(yōu)化服務(wù)，切忌政府大包大攬③。

在出資形式方面，積極盤活老年人閑置土地資源，實現(xiàn)資源互助與人力互助的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。我國《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第十三條第一款規(guī)定，非貨幣出資須滿足“可以用貨幣估價”和“可以依法轉(zhuǎn)讓”兩個條件。結(jié)合農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀來看，老年人擁有的非貨幣資產(chǎn)主要包括土地承包經(jīng)營權(quán)、閑置宅基地和閑置住宅等。一方面，可以吸引老年人以土地經(jīng)營權(quán)入股養(yǎng)老合作社。農(nóng)村老年人除了“以地自養(yǎng)”之外，可以將承包地轉(zhuǎn)讓給本集體經(jīng)濟(jì)組織成員，也可以將其退還給集體經(jīng)濟(jì)組織以獲取高齡老年人補償費用③。在農(nóng)村承包地“三權(quán)分置\"改革背景下，土地承包經(jīng)營權(quán)的財產(chǎn)價值得以釋放，老年人可以將土地經(jīng)營權(quán)人股養(yǎng)老合作社，尤其是吸引農(nóng)村失能老年人以承包地置換養(yǎng)老合作社服務(wù)更具現(xiàn)實性。例如，赤壁市曙光種植專業(yè)合作社創(chuàng)立的養(yǎng)老院，吸引老年人以名下閑置土地置換養(yǎng)老服務(wù)。另一方面，可以吸引老年人以閑置宅基地和閑置住宅入股養(yǎng)老合作社。盡管現(xiàn)階段宅基地兼具身份性和財產(chǎn)性，但宅基地使用權(quán)是用益物權(quán)，不能以農(nóng)戶初始取得該權(quán)利的身份性否認(rèn)其用益物權(quán)性 ⑦ ，因此，由宅基地使用權(quán)承載宅基地的流轉(zhuǎn)放活功能具有理論上的適配性。在政策層面，農(nóng)業(yè)農(nóng)村部支持村集體及其成員采取入股方式盤活利用農(nóng)村閑置宅基地和閑置住宅③，2025年中央一號文件要求，“探索農(nóng)戶合法擁有的住房通過出租、入股、合作等方式盤活利用的有效實現(xiàn)形式”③。因此，老年人以閑置宅基地和閑置住宅入股養(yǎng)老合作社契合宅基地政策的改革方向，由享有完整的占有、使用、收益權(quán)能的宅基地使用權(quán) ① 作為入股標(biāo)的具有可行性。至于唯一住宅，則可以探索簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的方式，即由養(yǎng)老合作社承擔(dān)失能老年人生養(yǎng)死葬義務(wù)，同時養(yǎng)老合作社享有受遺贈的權(quán)利。

在資本構(gòu)成方面，鼓勵民間資本參與共建養(yǎng)老合作社，這一舉措符合資本下鄉(xiāng)的政策目標(biāo)。在政策法規(guī)層面，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第十九條第一款規(guī)定，符合條件的企業(yè)、事業(yè)單位或者社會組織可以加人合作社；國務(wù)院也支持社會資本以政府和社會資本合作(PPP)模式參與養(yǎng)老服務(wù)機構(gòu)的建設(shè)運營②。在實踐中，懷柔區(qū)渤海鎮(zhèn)東北部的田仙峪村成立的養(yǎng)老農(nóng)宅合作社，積極吸引社會資本參與投資開發(fā)，探索出“農(nóng)民出房、合作社人股、公司經(jīng)營、政府服務(wù)\"的新模式，成為京郊試點的首個鄉(xiāng)村休閑養(yǎng)老社區(qū) ③ 。就實踐意義而言，鼓勵民間資本參與共建農(nóng)村養(yǎng)老合作社契合新時代我國發(fā)展養(yǎng)老事業(yè)的戰(zhàn)略部署，有助于解決養(yǎng)老合作社面臨的資金難題。需要指出的是，由于農(nóng)村老年人的經(jīng)濟(jì)脆弱性與社會資本的逐利性，應(yīng)規(guī)范民間資本投資行為，主要包括限制投資比例與控制權(quán)兩個方面。對于民間資本的投資比例，養(yǎng)老合作社可以參照《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第二十條第一款、第四十四條第二款的規(guī)定，將民間資本所占成員比例控制在成員總數(shù)的 20 % 以內(nèi)，將按資分配比例限定在 40 % 以內(nèi)，并且政府可以通過實施稅收優(yōu)惠、運營補貼等政策提升養(yǎng)老合作社對民間資本的吸引力。在控制權(quán)方面，養(yǎng)老合作社應(yīng)當(dāng)限制民間資本的附加表決權(quán)與基本表決權(quán)的總票數(shù)，同時還應(yīng)取消追加民間資本成員的附加表決權(quán)，限制理事會、監(jiān)事會成員中追加民間資本的成員比例，進(jìn)而排除民間資本對合作社“隱性的事實控制”④。

2.拓展失能老年人的非正式照護(hù)方式

在實踐中，農(nóng)村失能老年人的養(yǎng)老需求最為強烈。此類群體需要專業(yè)照護(hù)，但現(xiàn)階段很多互助養(yǎng)老組織排斥失能老年人的參與，因此，養(yǎng)老合作社應(yīng)當(dāng)盡力為失能老年人提供補充照護(hù)服務(wù)。養(yǎng)老合作社可以為失能老年人提供助餐、助浴、保潔、日常采購等單向或合并服務(wù)，也可以通過發(fā)放消費券等方式吸引家庭成員參與養(yǎng)老合作社照顧失能老年人，實現(xiàn)互助養(yǎng)老與家庭養(yǎng)老的有效銜接。在現(xiàn)階段，養(yǎng)老合作社工作重心應(yīng)是盡可能吸引低齡老年人和農(nóng)村閑余勞動力為失能老年人提供非正式照護(hù)服務(wù)，但發(fā)展為高級養(yǎng)老合作社后，其具有提供正式照護(hù)的可能性。

為吸引更多低齡老年人通過養(yǎng)老合作社為失能老年人提供非正式照護(hù)服務(wù)，可以借鑒時間銀行中的積分制儲蓄模式，即低齡老年人通過提供養(yǎng)老服務(wù)獲取一定積分報酬，并且可以將該積分累積至成員賬戶。例如，鳶尾花助老合作社實行積分制管理，成員通過提供服務(wù)、參與社團(tuán)活動等方式獲取積分，“存分?jǐn)?shù)自愿、取分?jǐn)?shù)自由、按分?jǐn)?shù)享受對等服務(wù)\"③。在實際操作中，可以通過制度創(chuàng)新、服務(wù)整合、技術(shù)升級等方式實現(xiàn)養(yǎng)老合作社與時間銀行的互聯(lián)互通，服務(wù)提供方可將未消費積分存儲至?xí)r間銀行，等到其年老需要時再進(jìn)行消費。為緩解養(yǎng)老合作社的經(jīng)濟(jì)困難，可以鼓勵老年人將積分優(yōu)先用于養(yǎng)老合作社內(nèi)部消費，如日常用餐、購買適老產(chǎn)品或日用品等。在非成員參與提供養(yǎng)老服務(wù)時，應(yīng)當(dāng)允許其將積分贈與父母、配偶等近親屬使用，具體流轉(zhuǎn)規(guī)則可以結(jié)合實際情況靈活設(shè)計。此外，為提升老年人參與養(yǎng)老合作社的積極性，可以將政府擔(dān)保的社區(qū)貨幣作為互助養(yǎng)老的支付方式 ⑥ ，還可以創(chuàng)新其他方式實現(xiàn)成員服務(wù)儲蓄價值，如提供運營補貼、抵扣基本醫(yī)療保險費用、基本養(yǎng)老保險費用或家庭成員稅費等。

3.明晰互助養(yǎng)老責(zé)任范圍

一方面，老年人參與養(yǎng)老合作社原則上風(fēng)險自擔(dān)。有學(xué)者認(rèn)為，家庭應(yīng)當(dāng)自行負(fù)擔(dān)老年人在家庭中的意外風(fēng)險，同樣互助養(yǎng)老的自治性決定了老年人的意外風(fēng)險應(yīng)由自我負(fù)責(zé)③。這符合國際合作社聯(lián)盟的定義，即合作社是一種自治性的合作組織，成員應(yīng)當(dāng)自擔(dān)風(fēng)險。同時，此類觀點也與民法基本原理相契合，即行為人對于無償行為的責(zé)任往往是被減輕的，其承擔(dān)的義務(wù)也比較容易得到解脫①。在規(guī)范層面，2022年修正的《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第五條第一款規(guī)定，“無償提供勞務(wù)的幫工人因幫工活動遭受人身損害的，根據(jù)幫工人和被幫工人各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。參照前述規(guī)定，老年人自擔(dān)互助養(yǎng)老意外風(fēng)險并未脫離現(xiàn)行歸責(zé)體系。當(dāng)然，為貫徹老有所養(yǎng)、病有所醫(yī)理念，養(yǎng)老合作社可以發(fā)動全體成員為受傷成員捐款，這是慈善自由的結(jié)果，也是互助共濟(jì)的應(yīng)有之義。

另一方面，養(yǎng)老合作社原則上承擔(dān)過錯責(zé)任。理論上，無論養(yǎng)老合作社是否提供付費服務(wù)，均應(yīng)當(dāng)對服務(wù)接受方承擔(dān)安全保障義務(wù)和安全注意義務(wù)，即在發(fā)生意外風(fēng)險時由養(yǎng)老合作社承擔(dān)過錯責(zé)任，同時應(yīng)由老年人及其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)過錯的舉證責(zé)任②。實踐中，養(yǎng)老合作社承擔(dān)替代責(zé)任的現(xiàn)實依據(jù)是“錢包理論”，即養(yǎng)老合作社相較于具體侵權(quán)成員或員工更具賠償能力，進(jìn)而由養(yǎng)老合作社承擔(dān)賠償責(zé)任③。《民法典》第一千一百九十一條第一款規(guī)定，“用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以向有故意或者重大過失的工作人員追償”。即在養(yǎng)老合作社承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，其有權(quán)向存在故意或者重大過失的服務(wù)提供方追償。不過，在養(yǎng)老服務(wù)提供方發(fā)生意外風(fēng)險時，養(yǎng)老合作社承擔(dān)的責(zé)任與是否構(gòu)成勞動關(guān)系抑或勞務(wù)關(guān)系密切相關(guān)。若認(rèn)定為勞動關(guān)系，服務(wù)提供方通過申請工傷可獲得救濟(jì)，在養(yǎng)老合作社未依法繳納工傷保險時，原則上應(yīng)由養(yǎng)老合作社直接向受傷的服務(wù)提供方支付相關(guān)費用；若認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系，養(yǎng)老合作社的賠償責(zé)任取決于具體案情，并且相關(guān)糾紛通過民事訴訟途徑解決。因此，農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社應(yīng)當(dāng)明確相關(guān)主體的責(zé)任范圍，消除老年人的互助養(yǎng)老顧慮，為老年人提供優(yōu)良的制度環(huán)境。

（三）構(gòu)建養(yǎng)老合作社風(fēng)險防范制度

在養(yǎng)老合作社日常運營中，為整體性降低老年人參與養(yǎng)老合作社的意外風(fēng)險，養(yǎng)老合作社應(yīng)當(dāng)為服務(wù)提供方購買工傷保險，政府也可以采取緩繳、免繳、先繳后補等方式提供財政支持，同時積極探索互助養(yǎng)老組織的責(zé)任保險，如由政府、公益機構(gòu)、基金會、商業(yè)保險公司等主體共同出資為老年人提供相關(guān)的人身和意外保險④。更為重要的是，在養(yǎng)老合作社破產(chǎn)時，老年人入股的土地經(jīng)營權(quán)、閑置宅基地和閑置住宅面臨損失風(fēng)險，在制度設(shè)計上應(yīng)關(guān)注老年人權(quán)益保障與人股風(fēng)險防范。

在老年人喪失成員資格時，養(yǎng)老合作社應(yīng)在不同出社情形中保障老年人權(quán)益。根據(jù)老年人喪失成員資格的事由不同，可以區(qū)分為法定出社、意定出社以及事實出社。法定出社主要包含除名和養(yǎng)老合作社解散兩種情形。其中，除名意味著剝奪老年人參與互助養(yǎng)老的資格，應(yīng)當(dāng)通過明確除名決議最低通過比例、賦予除名成員救濟(jì)途徑等方式保障老年人權(quán)益。在養(yǎng)老合作社解散時，應(yīng)當(dāng)將養(yǎng)老合作社接受國家財政直接補助所形成的剩余財產(chǎn)繼續(xù)用于發(fā)展養(yǎng)老事業(yè)，不宜將其分配給成員。意定出社是指根據(jù)成員的主觀意愿而退出養(yǎng)老合作社，主要包含申請出社與轉(zhuǎn)讓出社兩種情形。在老年人申請出社時，為避免出社行為影響其他老年人的互助養(yǎng)老利益，可參照適用《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第二十五條③的出社規(guī)則。參照《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第十五條第六項“成員的出資方式、出資額，成員出資的轉(zhuǎn)讓、繼承、擔(dān)保\"的規(guī)定，除申請出社外，老年人也可以向養(yǎng)老合作社申請轉(zhuǎn)讓出社。需要指出的是，若老年人意定退社行為可能影響到其他老年人、債權(quán)人利益甚或損害社會公共利益，應(yīng)當(dāng)限制該退社行為。不過，為平衡不同主體之間的利益沖突，可以由法律授權(quán)養(yǎng)老合作社章程明確禁止老年人退社的最長年限 ① ，或者由出社成員及其繼承人對養(yǎng)老合作社在作出退社決定之前的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任 ② 。事實出社，該事項源于成員人格身份的消失，與成員意志無關(guān)，如老年人去世，此時主要涉及成員出資份額的繼承問題。在此情形下，應(yīng)當(dāng)要求繼承人具備法定以及章程規(guī)定的資格條件，若不具備或不愿意成為成員時，則只能設(shè)置為優(yōu)先股或類別股③。

在養(yǎng)老合作社破產(chǎn)時，為避免老年人喪失人股的財產(chǎn)，可以賦予老年人更加充分的出資方式選擇空間，在具體制度安排上多措并舉探索風(fēng)險防范措施。一方面，應(yīng)賦予老年人或其繼承人出資置換選擇權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)?？紤]到法人財產(chǎn)的獨立性要求，養(yǎng)老合作社可以探索賦予老年人或其繼承人以其他財產(chǎn)置換人股的土地經(jīng)營權(quán)或宅基地使用權(quán)的選擇權(quán)。此外，還應(yīng)積極探索老年人或其繼承人的優(yōu)先購買權(quán)。在具體法權(quán)構(gòu)造上，原權(quán)利人享有優(yōu)先于本集體其他成員、集體經(jīng)濟(jì)組織受讓該宅基地使用權(quán)，即最先受讓權(quán)；當(dāng)集體成員放棄最先受讓權(quán)或不符合最先受讓權(quán)的行使條件時，本集體其他資格權(quán)人、其他成員及集體經(jīng)濟(jì)組織享有優(yōu)先受讓權(quán)④。基于前述制度安排，老年人或其繼承人通過行使出資置換選擇權(quán)或優(yōu)先購買權(quán)能夠重新取得土地經(jīng)營權(quán)及宅基地使用權(quán)，此種權(quán)利實現(xiàn)機制能夠有效保護(hù)前述主體的合法權(quán)益，維護(hù)養(yǎng)老合作社作為市場主體的獨立法人地位。在制度設(shè)計上，養(yǎng)老合作社可以參照《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第五十五條 ⑤ 的規(guī)定，將老年人剩余期限未接受養(yǎng)老服務(wù)形成的債權(quán)解釋為與養(yǎng)老合作社發(fā)生交易所形成的惠顧債權(quán)，并且此類債權(quán)優(yōu)先于普通債權(quán)受償。另一方面，應(yīng)積極探索建立保險制度和風(fēng)險補償基金，降低老年人的入股風(fēng)險，提升養(yǎng)老合作社抵御市場風(fēng)險的能力。例如，為提高養(yǎng)老合作社中老年人債權(quán)的清償比例，可以探索農(nóng)業(yè)保險制度和建立風(fēng)險專項基金制度 ⑥ ，也可以開發(fā)閑置宅基地入股保險系列產(chǎn)品或者探索建立閑置宅基地人股風(fēng)險補償基金 ⑦ ，還可以構(gòu)建專門的互助養(yǎng)老保險制度等。為實現(xiàn)“以地養(yǎng)老”、“以房養(yǎng)老”目標(biāo)，可以探索“集體 + 農(nóng)民 + 企業(yè)”、“村委會+ 企業(yè)共同投資”、“整體租賃 + 制度保障”等模式，有效化解老年人參與養(yǎng)老合作社面臨的交易風(fēng)險、減值風(fēng)險、處置風(fēng)險 ⑧ 。

五結(jié)語

在人口老齡化現(xiàn)實背景下，中國農(nóng)村養(yǎng)老面臨著家庭養(yǎng)老功能式微和機構(gòu)養(yǎng)老費用高昂的雙重壓力，在積極老齡化理念的指導(dǎo)下大力發(fā)展養(yǎng)老合作社成為解決農(nóng)村養(yǎng)老服務(wù)供給難題的現(xiàn)實、理性選擇。在理論上，農(nóng)村發(fā)展養(yǎng)老合作社不僅契合社會保障制度的互助共濟(jì)思想，而且其經(jīng)濟(jì)屬性有助于拓展互助養(yǎng)老的實現(xiàn)方式，有利于推動構(gòu)建多元化養(yǎng)老服務(wù)體系。盡管如此，在實踐中，養(yǎng)老合作社面臨著法治供給不足、可持續(xù)發(fā)展受阻、風(fēng)險防范措施有限等現(xiàn)實困境，其深層原因包括對養(yǎng)老合作社的價值定位不清、制度優(yōu)勢有待挖掘、老年人參與意愿不強等。在宏觀層面，應(yīng)當(dāng)將養(yǎng)老合作社界定為特別法人，在制定合作經(jīng)濟(jì)組織法律法規(guī)基礎(chǔ)上以專章形式規(guī)定養(yǎng)老合作社的特別規(guī)則；在微觀層面，應(yīng)構(gòu)建政府支持、老年人出資、民間資本參與的多元化資源籌集機制，拓展失能老年人的非正式照護(hù)方式，明晰互助養(yǎng)老責(zé)任范圍，在此基礎(chǔ)上還需健全養(yǎng)老合作社風(fēng)險防范規(guī)范。

[責(zé)任編輯：鐘秋波」