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        《著作權(quán)法》立法目的條款司法適用的實(shí)證分析與規(guī)范進(jìn)路

        2024-01-12 04:20:14趙箏趙陶鈞
        電子知識(shí)產(chǎn)權(quán) 2023年11期
        關(guān)鍵詞:援引著作權(quán)法民事

        文 / 趙箏 趙陶鈞

        一、問題的提出

        在法律文本的開端寫明立法目的是我國長久堅(jiān)持的立法慣例。作為制度構(gòu)成與理論闡發(fā)的起點(diǎn),立法目的條款被期待發(fā)揮輔助法官解釋與幫助公眾理解之作用。1. 參見王利明主編:《中國民法典學(xué)者建議稿及立法理由·總則編》,法律出版社2005年版,第9 頁。我國《著作權(quán)法》第1 條以四句短語形式,吸納知識(shí)產(chǎn)權(quán)正當(dāng)性理論中的勞動(dòng)理論和功利理論,提出保護(hù)著作權(quán)、保護(hù)相關(guān)權(quán)、鼓勵(lì)作品創(chuàng)作和傳播及促進(jìn)社會(huì)主義文化、科學(xué)事業(yè)發(fā)展繁榮四項(xiàng)目的。2. 參見黃薇、王雷鳴主編:《中華人民共和國著作權(quán)法導(dǎo)讀與釋義》,中國民主法制出版社2021年版,第42-46 頁。相比于《專利法》《商標(biāo)法》,這一條款表述自1990年《著作權(quán)法》問世以來,便保持著相當(dāng)程度的穩(wěn)定性。少量觀點(diǎn)曾提出修改建議,如在“鼓勵(lì)……作品的創(chuàng)作和傳播”后補(bǔ)充“利用”3. 參見馮曉青:《知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的效率之維》,載《現(xiàn)代法學(xué)》2022年第4 期,第188 頁。;增加“技術(shù)作品”與“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品”并列;4. 參見李曉鳴:《中國制造2025 與著作權(quán)法立法目的完善——〈著作權(quán)法〉第一條修改建議》,載《科技與法律》2016年第6 期,第1024 頁。調(diào)整四項(xiàng)目的的邏輯順序等。5. 參見馬忠法、孟愛華:《論我國〈著作權(quán)法〉立法宗旨的修改——以促進(jìn)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展為視角》,載《同濟(jì)大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2013年第3 期,第109 頁。然而,不論基于何種考量要求立法目的作何修改,其發(fā)揮功能的前提,應(yīng)是為司法準(zhǔn)確理解條款含義,并規(guī)范援引條款裁判,以產(chǎn)生良好的實(shí)踐效果。遺憾的是,對《著作權(quán)法》第1 條司法適用現(xiàn)實(shí)狀況的研究尚付之闕如,我們無從把握其具體實(shí)踐樣態(tài)。司法援引《專利法》立法目的條款的表現(xiàn)已隱隱暗示,著作權(quán)法在此問題上的境遇恐不容樂觀。6. 既有研究發(fā)現(xiàn),在行政糾紛案件與專利侵權(quán)案件場合,《專利法》立法目的條款存在嚴(yán)重被濫用的事實(shí)與風(fēng)險(xiǎn)。參見戴麗平:《專利法立法宗旨條款的司法實(shí)踐研究》,中南大學(xué)2014年碩士學(xué)位論文。基于專利權(quán)與著作權(quán)的共通之處及知識(shí)產(chǎn)權(quán)各部門立法與司法的共性特征,《著作權(quán)法》立法目的條款的司法適用很可能面臨與《專利法》相同的挑戰(zhàn)。鑒于對著作權(quán)法立法目的條款司法適用的初步印象還未形成,為填補(bǔ)認(rèn)知空白,本文以裁判文書援引《著作權(quán)法》第1 條的案例為分析樣本,對該條款的應(yīng)用作類型化梳理,在此基礎(chǔ)上檢討裁判癥結(jié),最終提出其司法適用的規(guī)范進(jìn)路。

        二、裁判援引《著作權(quán)法》立法目的條款的類型化

        在“北大法寶”數(shù)據(jù)庫,從引用《著作權(quán)法》第1 條的749 份裁判文書中,剔除因數(shù)據(jù)庫算法識(shí)別錯(cuò)誤而實(shí)際未引用的、因行文不規(guī)范而發(fā)生文中未引用卻在結(jié)尾處寫明依據(jù)第1條“判決如下”的、系列案文書表述幾乎相同的(數(shù)量只計(jì)為一份)裁判文書,最終得到符合研究目的的裁判文書62 份,詳細(xì)結(jié)果見表1。7. 統(tǒng)計(jì)時(shí)間截至2023年4月23日。

        以立法目的條款在說理論證中所起作用為標(biāo)準(zhǔn),按照立法目的條款對裁判結(jié)果的影響程度由高到低排序,可將法官援引《著作權(quán)法》第1 條的情形類型化為:直接依據(jù)型、法律續(xù)造型、制定法的解釋型、法律行為解釋型、論證補(bǔ)強(qiáng)型、文書美化型與例行羅列型七種。8. 需澄清,上述對裁判文書類型化的過程同時(shí)也是刪繁就簡的典型化過程,實(shí)際援引《著作權(quán)法》第一條的裁判文書可能同時(shí)符合多項(xiàng)類型特征,本文只將其歸為某一類。處在前端的類型,裁判結(jié)論的得出主要依靠立法目的條款完成;而處在末端的類型,立法目的條款充當(dāng)點(diǎn)綴式修辭,不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性作用。

        (一)直接依據(jù)型

        直接依據(jù)型,指法官在沒有援引其他條文的情況下,直接依據(jù)立法目的條款裁判,配置當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。表面上看,《著作權(quán)法》第1 條對作品所屬領(lǐng)域作出限定,即“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)”;并對受保護(hù)作品性質(zhì)提出要求,即“有益于社會(huì)主義精神文明……建設(shè)”。如在“左某與陳某等著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛上訴案”中,法院以涉案書信涉及家庭矛盾,作為沖突承載物不具有文學(xué)價(jià)值為由,否認(rèn)其屬于文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)領(lǐng)域的智力勞動(dòng),因而將其排擠到立法目的所欲保護(hù)客體范圍之外。9. 參見浙江省杭州市中級人民法院(2017)浙01 民終106 號(hào)民事判決書。而在“溫玉民著作權(quán)權(quán)屬糾紛案”中,法院認(rèn)為涉案人像照片內(nèi)容低俗,格調(diào)不高,顯然無益于社會(huì)主義精神文明建設(shè),與《著作權(quán)法》立法目的相悖而不受保護(hù)。10. 參見江蘇省南京市中級人民法院(2018)蘇01 民終8381 號(hào)民事判決書。此外,直接依據(jù)型對案件的分析只結(jié)合立法目的條款,不問是否有其他指向性更強(qiáng)的法條可供適用,往往呈現(xiàn)出引據(jù)簡單、說理寬泛的特點(diǎn)。如在“戴某與復(fù)旦大學(xué)出版社退稿糾紛上訴案”中,法院單單憑借《著作權(quán)法》第1 條證成國家版權(quán)局《出版文字作品報(bào)酬規(guī)定》較為復(fù)雜的利益平衡規(guī)則,寥寥數(shù)語便徑直依據(jù)第1 條判決。11. 參見上海市高級人民法院(2008)滬高民三(知)終字第38 號(hào)民事判決書。“某甲公司與某乙公司侵害攝影作品上訴案”的體現(xiàn)則更加明顯,面對上訴人對一審酌定賠償數(shù)額過低的質(zhì)疑,法院以第1 條系保護(hù)著作權(quán)人合法權(quán)利為大前提,同語反復(fù)似地抄寫一審判賠數(shù)額為小前提,得出一審判決符合立法目的條款、體現(xiàn)對著作權(quán)人合法權(quán)利保護(hù)的結(jié)論。12. 參見湖北省高級人民法院(2013)鄂民三終字第00138 號(hào)民事判決書。其中,衡量賠償數(shù)額是否合理應(yīng)考查的諸多因素被自動(dòng)忽視。

        (二)法律續(xù)造型

        法律續(xù)造型,指法官對《著作權(quán)法》未規(guī)定之事項(xiàng),以立法目的條款為基礎(chǔ)演繹規(guī)則填補(bǔ)漏洞??萍及l(fā)展日新月異,受制于作品類型更新與作品傳播方式變動(dòng),對既定法條文義的突破于著作權(quán)法而言并非異事。與根植于羅馬法而綿延數(shù)載的諸多傳統(tǒng)民法規(guī)則相比,著作權(quán)法規(guī)則的創(chuàng)制與更替始終處于法官造法與立法互相推進(jìn)的循環(huán)之中?!吧腥A訴孫輝等著作權(quán)糾紛案”的原告與被告通過合同約定塑成雙方共有專有使用權(quán)的罕見樣態(tài),《著作權(quán)法》對此并無禁止,也未提供任何共有專有使用權(quán)行使規(guī)則的法條。法院根據(jù)《著作權(quán)法》第1 條中“鼓勵(lì)……作品的創(chuàng)作和傳播”目的,類推適用不可分割合作作品權(quán)利行使規(guī)則,確認(rèn)在共有專有使用權(quán)場合,雙方均可行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利,但一方單獨(dú)獲得的收益應(yīng)當(dāng)合理分配給另一專有使用權(quán)人。13. 參見廣東省深圳市南山區(qū)人民法院(2007)深南法知初字第10 號(hào)民事判決書。這種安排克減了任意一方對作品的排他權(quán)效力,從而預(yù)防多主體產(chǎn)權(quán)模式對作品流通與利用的可能窒礙。

        (三)制定法的解釋型

        制定法的解釋型,指法官在立法目的條款指引下、在文義射程范圍內(nèi)解釋法條。子類型一是援引《著作權(quán)法》第1 條整條。在“胡浩波訴教育部考試中心侵犯著作權(quán)糾紛案”中,法院將合理使用制度之目的與立法目的掛鉤,認(rèn)為合理使用制度限制作者權(quán)利,端在平衡著作權(quán)人、作品傳播者及社會(huì)公眾利益之間的關(guān)系。修改權(quán)同樣落入合理使用的限制范圍。出于高考試題保密的特殊性,事先征詢作者修改意見不可行,故考試中心對文章作適于考試的修改行為不構(gòu)成侵權(quán)。此處法院根據(jù)立法目的條款,更為細(xì)致解釋了“國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品”中“合理范圍”的范圍。14. 參見北京市海淀區(qū)人民法院(2007)海民初字第16761 號(hào)民事判決書。不過,該案法官僅是突出強(qiáng)調(diào)著作權(quán)法立法目的中的利益平衡,并非要將所有四項(xiàng)目的均考慮其中。子類型二是只援引第1 條的“促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”,輔助解釋作品定義條款中的“獨(dú)創(chuàng)性”概念。實(shí)踐中基本形成“公有領(lǐng)域差別”與“最低智力限度”兩種模版化說理。前者如在“佛山市芮秀花邊紡織有限公司案”,法院將上述立法目的進(jìn)一步闡釋為推動(dòng)作品多樣性與進(jìn)步性的宗旨,并推導(dǎo)出作品的客觀表現(xiàn)形式應(yīng)與公有領(lǐng)域相關(guān)作品存在一定程度的差異。15. 參見廣東省佛山市中級人民法院(2022)粵06 民終11141 號(hào)民事判決書。相同說理還可見最高人民法院(2016)最高法民申2136 號(hào)民事裁定書;廣東省佛山市中級人民法院(2022)粵06 民終10045 號(hào)民事判決書。后者如在“谷歌公司訴愛思美信息科技有限公司侵犯著作權(quán)案”,法院認(rèn)為上述立法目的決定了作品應(yīng)具有基本的智力創(chuàng)作高度,進(jìn)而將獨(dú)創(chuàng)性解釋為智力投入不得過少或微不足道。16. 參見北京市第一中級人民法院(2011)一中民初字第6347 號(hào)民事判決書。相同說理還可見北京市第一中級人民法院(2010)一中民初字第16774 號(hào)民事判決書(樂高系列案);北京市東城區(qū)人民法院(2017)京0101 民初22161 號(hào)民事判決書。子類型三是援引第1 條的“鼓勵(lì)……作品的創(chuàng)作和傳播”。一種思路著眼于該目的對新的作品創(chuàng)作形式和作品形態(tài)的鼓勵(lì),證成作品類型開放立場;17. 參見北京市高級人民法院(2018)京民終562 號(hào)民事判決書。另一思路著眼于該目的下創(chuàng)作激勵(lì)與傳播效率的平衡關(guān)系,主張保護(hù)作品完整權(quán)應(yīng)受到一定限制,得出損害作者聲譽(yù)作為其侵權(quán)構(gòu)成要件的解釋結(jié)論。18. 參見北京市西城區(qū)人民法院(2016)京0102 民初83 號(hào)民事判決書。

        (四)法律行為解釋型

        法律行為解釋型,指法官借立法目的條款探究當(dāng)事人合同約定未明處真意。之所以將此類型置于法律續(xù)造型之后而與制定法的解釋型并列,蓋因法律行為的準(zhǔn)法源地位乃落實(shí)私法自治的題中之義。19. 參見姚明斌:《民法典體系視角下的意思自治與法律行為》,載《東方法學(xué)》2021年第3 期,第142 頁。合同條款在多元法源序列中具備優(yōu)先性,20. 參見劉洋:《合同條款在私法法源中的優(yōu)先地位及其實(shí)現(xiàn)——以隱名合伙的商事實(shí)踐為例》,載《法學(xué)》2021年第4期,第96 頁。當(dāng)約定不明的情形出現(xiàn),援用立法目的確定雙方合意從而配置權(quán)利義務(wù)關(guān)系的做法,實(shí)際使得立法目的條款對裁判結(jié)果產(chǎn)生決定性影響?!俺啥家舸畏轿幕瘋髅接邢薰尽①R子玲等著作權(quán)合同糾紛案”中,關(guān)于音樂作品表演權(quán)的歸屬,合同文本存在復(fù)數(shù)解釋。若將合同文本解釋為表演權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)讓,其他市場主體難以從已知信息意識(shí)到表演權(quán)與其他著作權(quán)分離,且使用作品可能需獲雙重授權(quán)。相較而言,若將合同文本解釋為表演權(quán)及其他著作權(quán)一并轉(zhuǎn)讓,而另一方被授予表演權(quán)的永久許可,則該解釋下作品使用成本更低,更利于作品傳播與流轉(zhuǎn),與《著作權(quán)法》第1 條相貼合。法院據(jù)此選取第二種解釋。21. 參見四川省成都市中級人民法院(2021)川01 民初4037 號(hào)民事判決書。

        (五)論證補(bǔ)強(qiáng)型

        論證補(bǔ)強(qiáng)型,指立法目的條款處在裁判說理的邏輯鏈條的一環(huán),但除去其亦不影響結(jié)論,因而不同于法條解釋?!吨鳈?quán)法》第1 條的論證補(bǔ)強(qiáng)作用主要發(fā)生在裁判文書說理的開篇或結(jié)尾,利益平衡與權(quán)利正當(dāng)性為兩大補(bǔ)強(qiáng)方向。前者如在“北京優(yōu)圖佳視影像網(wǎng)絡(luò)科技有限公司信網(wǎng)權(quán)糾紛案”,法院并未開門見山,而是首先分析了原被告間的圖片交易模式一方面能夠保障著作權(quán),另一方面促進(jìn)作品傳播,符合立法目的條款中的利益平衡考量。在此基礎(chǔ)上,法院認(rèn)可被告的合法授權(quán)證據(jù),故而支持被告的合法來源抗辯。22. 參見北京互聯(lián)網(wǎng)法院(2020)京0491 民初23336 號(hào)民事判決書?!霸S治慧、深圳市佐卡伊電子商務(wù)有限公司著作權(quán)糾紛案”同樣如此。法院在說明涉案圖形組合仍處于公有領(lǐng)域而不構(gòu)成侵權(quán)之前,強(qiáng)調(diào)著作權(quán)立法的終極目的并非單純獎(jiǎng)勵(lì)作者。鑒于創(chuàng)作不是憑空想象,需從公共素材中獲得啟發(fā),對專有權(quán)的保護(hù)必須與社會(huì)進(jìn)步相協(xié)調(diào)。23. 參見廣東省深圳市羅湖區(qū)人民法院(2021)粵0303 民初3077 號(hào)民事判決書。后者如在“福州市嘀哩科技有限公司信網(wǎng)權(quán)糾紛案”中,法院結(jié)合立法目的條款證立原告享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),但該權(quán)利正當(dāng)性的真正來源仰仗高度蓋然性證據(jù)規(guī)則與合作作品規(guī)則的綜合運(yùn)用。24. 參見上海市楊浦區(qū)人民法院(2019)滬0110 民初8708 號(hào)民事判決書。又如在“陳佩斯、朱時(shí)茂訴湖北省揚(yáng)子江音像出版社等侵犯著作權(quán)案”中,法院將《著作權(quán)法》第1 條連同著作權(quán)侵權(quán)條款一起,視作原告表演者權(quán)的正當(dāng)性依據(jù)。25. 參見上海市第二中級人民法院(2001)滬二中知初字第1 號(hào)民事判決書。這些案件均有可資適用的法條,法院本無需立法目的條款也能得出相同結(jié)論?!吨鳈?quán)法》第1 條的介入,被賦予在原本就已確鑿的結(jié)果上增加裁判說服力的使命。

        (六)文書美化型

        文書美化型,指立法目的條款不直接參與說理的邏輯推演,而是起到自我評判或升華主旨的修辭效果。文書美化型與論證補(bǔ)強(qiáng)型的區(qū)分在于,前者意在提升文書理論深度、展示裁判人員法學(xué)功底。換言之,裁判開啟案件分析前,或已經(jīng)得出確定結(jié)論后,依然援引立法目的條款的,才屬于文書美化型?!安軗P(yáng)與南京金鷹珠江路購物中心有限公司著作權(quán)糾紛案”中,法院在正式進(jìn)入說理前,拋出《著作權(quán)法》第1條來介紹思想表達(dá)二分法。26. 參見江蘇省南京市玄武區(qū)人民法院(2018)蘇0102 民初6930 號(hào)民事判決書。這一理論屬于著作權(quán)法常識(shí),也與該案系爭要點(diǎn)無關(guān),法院似想營造娓娓道來的說理之感?!氨本┚闷滠浖煞萦邢薰驹V上海天臣計(jì)算機(jī)軟件有限公司著作權(quán)糾紛案”中,法院已然經(jīng)過法律適用分配完畢雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系(說理本該到此結(jié)束),卻又專門增加一段,援引《著作權(quán)法》第1 條以再次肯定裁判結(jié)論。27. 參見上海市第二中級人民法院(2004)滬二中民五(知)初字第100 號(hào)民事判決書。“王翀?jiān)V金文公司著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛案”的裁判文書同樣是對判決結(jié)果蓋棺定論后,援引《著作權(quán)法》第1 條,用來評價(jià)判決結(jié)果充分考慮到堅(jiān)守傳統(tǒng)與鼓勵(lì)創(chuàng)新的關(guān)系,與涉案云錦圖案的創(chuàng)新、傳播和長遠(yuǎn)發(fā)展契合。28. 參見南京鐵路運(yùn)輸法院(2015)寧鐵知民初字第01187 號(hào)民事判決書。

        (七)例行羅列型

        例行羅列型,指立法目的條款不直接參與說理,亦與美化意圖的修辭無關(guān),甚至不附帶任何解讀,只是單純沉睡其中。如“馬琦與樂山市文化廣播影視新聞出版局著作權(quán)糾紛案”與“吳銳與北京世紀(jì)讀秀技術(shù)有限公司侵犯著作權(quán)糾紛上訴案”,《著作權(quán)法》第1 條緊跟在“本院認(rèn)為”之后,但未經(jīng)分析便銷聲匿跡。29. 參見四川省高級人民法院(2014)川知民終字第31 號(hào)民事判決書;北京市第一中級人民法院(2008)一中民終字第6512 號(hào)民事判決書。

        三、裁判援引《著作權(quán)法》立法目的條款的檢討

        《著作權(quán)法》第1 條司法適用的場景泛化,既遇到了其他法律立法目的條款司法適用的共性障礙,如單獨(dú)援引與任意解釋30. 參見楊銅銅:《論立法目的司法適用的方法論路徑》,載《法商研究》2021年第4 期,第88 頁。,也具有自身的個(gè)性問題需要疏解。

        (一)錯(cuò)誤適用

        其一,部分法院援引《著作權(quán)法》第1 條存在實(shí)質(zhì)性錯(cuò)誤,誤解了立法目的條款表述的含義。

        一方面,《著作權(quán)法》第1 條明白無誤地把給予著作權(quán)與相關(guān)權(quán)的長遠(yuǎn)宗旨定位為“鼓勵(lì)有益于社會(huì)主義精神文明”,如不假思索將其理解成一切作品意欲得到著作權(quán)法保護(hù)的前提,易使直接依據(jù)型裁判滑向無端增設(shè)作品構(gòu)成要件的風(fēng)險(xiǎn)?!皽赜衩裰鳈?quán)權(quán)屬糾紛案”中,法院即以涉案人像照片內(nèi)容低俗,無益于社會(huì)主義精神文明建設(shè)為由,否定照片之上存在著作權(quán)。31. 參見江蘇省南京市中級人民法院(2018)蘇01 民終8381 號(hào)民事判決書。“左某與陳某等著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛上訴案”的裁判思路與前述案件如出一轍,認(rèn)為智力勞動(dòng)傳播應(yīng)有益于社會(huì)主義精神文明建設(shè),但涉案書信涉及家庭矛盾,與孝道不符,因而不適宜尋求著作權(quán)法保護(hù)。32. 參見浙江省杭州市中級人民法院(2017)浙01 民終106 號(hào)民事判決書。于是,與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法官以勞動(dòng)理論為指導(dǎo)而產(chǎn)生過度保護(hù)傾向的情況相反,33. 參見崔國斌:《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法官造法批判》,載《中國法學(xué)》2006年第1 期,第163 頁。這里展現(xiàn)了另外一幅圖景:法官通過立法目的條款,人為抬高作品保護(hù)門檻,限縮著作權(quán)法保護(hù)范圍,不僅允許飄忽不定的道德標(biāo)準(zhǔn)肆意踐踏法律后果的可預(yù)測性,也實(shí)質(zhì)復(fù)辟了曾經(jīng)早已被刪除的“違禁品不受保護(hù)第四條”。34. 我國《著作權(quán)法》(2001年修正)第四條規(guī)定:依法禁止出版、傳播的作品,不受本法保護(hù)。《著作權(quán)法》(2010 修正)將其刪除。

        另一方面,立法目的條款的抽象性與模糊性可能致使法律解釋過程的恣意。游離于公私法二分體系之外看待“促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”目的,不僅不能起到指引解釋方向的作用,反而包容了歪曲的法理,有將錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)正當(dāng)化之虞。同樣是為闡明獨(dú)創(chuàng)性概念,在“重慶有線電視網(wǎng)絡(luò)有限公司著作權(quán)糾紛案”中,法院沒有得出“公有領(lǐng)域差別”或“最低智力限度”標(biāo)準(zhǔn),而是認(rèn)為作品在客觀表現(xiàn)形式上至少應(yīng)與已有作品存在些許程度差異。畢竟若新作品與既有作品無差別,則新作品不可能對文化發(fā)展產(chǎn)生貢獻(xiàn)。35. 參見重慶市渝北區(qū)人民法院(2016)渝0112 民初17495 號(hào)判決書。然而,獨(dú)立創(chuàng)作與源于自身系獨(dú)創(chuàng)性理論的常識(shí)。即便二作品巧合雷同,著作權(quán)法亦不吝惜對任一作品的保護(hù)。此處法院顯然忽視了“與已有作品差別”和“與公有領(lǐng)域差別”的不同,援引《著作權(quán)法》第1 條難謂理想。

        其二,更多的情形并非法院對《著作權(quán)法》第1 條的內(nèi)容產(chǎn)生誤解,而是含混了不同援引類型的適用方式,屬于形式錯(cuò)誤。

        最明顯的問題領(lǐng)域便是直接依據(jù)型?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于加強(qiáng)和規(guī)范裁判文書釋法說理的指導(dǎo)意見》提出,民事案件沒有明確的法律規(guī)定作為裁判直接依據(jù),也沒有最相類似的法律規(guī)定的,法官可以依據(jù)立法目的作出裁判。但這并非意味著《著作權(quán)法》第1 條能夠單獨(dú)作為裁判依據(jù)。與其他民事立法目的條款一樣,其既無構(gòu)成要件,也無法律后果,不具備調(diào)節(jié)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的功用。36. 參見戴津偉:《立法目的條款的構(gòu)造與作用方式研究》,載《法律方法》2016年第2 期,第225 頁。加之第1 條四項(xiàng)目的的語義射程寬泛,裁判者大可在其中涵攝自己期望的條件與結(jié)果,架空具體制度的同時(shí)漠視真正的請求權(quán)基礎(chǔ)。直接依據(jù)型是典型的“向一般條款逃逸”,其說理負(fù)擔(dān)被過分減輕,甚至呈現(xiàn)循環(huán)論證結(jié)構(gòu),提供恣意裁判的溫床。37. 參見齊?。骸睹穹⒎康臈l款司法適用進(jìn)路研究》,載《法律方法》2018年第4 期,第315 頁。上文介紹的案件從“鼓勵(lì)有益于社會(huì)主義精神文明”目的框定作品構(gòu)成要件的誤解即是印證。

        其次,立法目的條款不應(yīng)出現(xiàn)在法律行為解釋場合。以立法目的條款探明雙方當(dāng)事人的約定真意,未注意到制定法的解釋與法律行為解釋在解釋目標(biāo)與解釋方法上的根本不同。制定法追求之目的,未必是當(dāng)事人追求之目的。即便當(dāng)事人追求之目的與立法目的相悖,基于私法自治原則,亦不能將法律的主客觀目的強(qiáng)加于雙方合意之上,更加不允許用法官本人對立法目的的理解取代當(dāng)事人間的價(jià)值評判標(biāo)準(zhǔn)。在“成都音次方文化傳媒有限公司、賀子玲等著作權(quán)合同糾紛案”中,法院以是否符合《著作權(quán)法》第1 條取舍涉案合同文本的復(fù)數(shù)解釋。38. 參見四川省成都市中級人民法院(2021)川01 民初4037 號(hào)民事判決書。這是典型的目的解釋方法,非為契約解釋的應(yīng)然進(jìn)路。法官設(shè)身處地將自己置于當(dāng)事人地位,綜合考量合同整體脈絡(luò)、共同承認(rèn)的合同目的、交易習(xí)慣及依據(jù)誠實(shí)信用原則任何當(dāng)事人都應(yīng)有的利益狀態(tài),才是正確的做法。39. 參見【德】卡爾·拉倫茨:《法學(xué)方法論》,黃家鎮(zhèn)譯,商務(wù)印書館2020年版,第378-380 頁。該案裁判先強(qiáng)調(diào)誠實(shí)信用原則補(bǔ)充解釋雙方約定,之后卻轉(zhuǎn)而用《著作權(quán)法》第1 條選取符合立法目的的解釋方案。最終的解釋結(jié)果或許與誠實(shí)信用原則相符,但這種做法舍近而求遠(yuǎn),且不能保證其他案件的公正性。

        再次,即便無關(guān)裁判結(jié)論,對立法目的條款的不規(guī)范援引導(dǎo)致逾越論證補(bǔ)強(qiáng)邊界的負(fù)面影響。不論效果如何,《著作權(quán)法》第1 條統(tǒng)領(lǐng)全法、無所不包,理論上可參與任何與著作權(quán)有關(guān)的說理。但這之中既涉及到條文內(nèi)外體系的分工,也關(guān)乎補(bǔ)強(qiáng)語言的運(yùn)用,從而劃定了立法目的條款發(fā)揮補(bǔ)強(qiáng)作用的邊界?!氨本W某教育科技有限公司與霍某著作權(quán)糾紛案”與“中國體育報(bào)業(yè)總社著作權(quán)糾紛案”中,法院為說明受保護(hù)作品所屬領(lǐng)域必須是文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué),疊加援引了《著作權(quán)法》第1 條與《著作權(quán)法實(shí)施條例》第2 條。40. 參見北京市東城區(qū)人民法院(2021)京0101 民初13085 號(hào)民事判決書;北京市西城區(qū)人民法院(2012)西民初字第14070 號(hào)民事判決書。但就條文分工而言,以上兩條與《著作權(quán)法》第3 條雖一致使用了“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)”,意圖表達(dá)的內(nèi)涵卻并不相同。真正限定作品領(lǐng)域的法條向來是《著作權(quán)法》第3 條,實(shí)施條例依照其要求作進(jìn)一步規(guī)定。而《著作權(quán)法》第1 條中寫“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)”,是為突出諸如此類的創(chuàng)造性智力勞動(dòng)與體力勞動(dòng)不同,側(cè)重立法對“教育、文化、藝術(shù)、科學(xué)、技術(shù)和其他事業(yè)廣大知識(shí)分子創(chuàng)作的激勵(lì)”。上述分析在各年代修正的著作權(quán)法官方釋義書中均有清楚地說明。41. 參見胡康生主編:《著作權(quán)法釋義》,北京師范學(xué)院出版社1990年版,第2-5 頁;胡康生主編:《中華人民共和國著作權(quán)法釋義》,法律出版社2002年版,第3-6 頁。否則,立法目的條款限定作品領(lǐng)域后,便不再需要后續(xù)條文的反復(fù)強(qiáng)調(diào)。故援用《著作權(quán)法》第1 條非為妥善的補(bǔ)強(qiáng)形式?!瓣惻逅埂⒅鞎r(shí)茂訴湖北省揚(yáng)子江音像出版社等侵犯著作權(quán)案”中,法院期待補(bǔ)強(qiáng)的落腳點(diǎn)為原告享有表演者權(quán)的正當(dāng)性,因而在援引表演者權(quán)條款之余還附上了立法目的條款。但就語言表述而言,該案裁判寫道“根據(jù)著作權(quán)法的立法原則,二原告作為表演者享有……的權(quán)利”42. 參見上海市第二中級人民法院(2001)滬二中知初字第1 號(hào)民事判決書。,這就一躍而將論證補(bǔ)強(qiáng)型變?yōu)橹苯右罁?jù)型。“某藝術(shù)公司訴羅某、陳某侵害作品改編權(quán)糾紛案”中,法院解析改編作品條款后表述道“……這種解釋可以獲得《著作權(quán)法》立法目的的印證”43. 參見上海市第一中級人民法院(2012)滬一中民五(知)終字第112 號(hào)民事判決書。。這看似是對制定法作目的解釋,實(shí)則改編作品條款的文義足夠明晰,其解釋內(nèi)容就是法條的直白規(guī)定,立法目的條款所起的僅是補(bǔ)強(qiáng)作用而已。然而,如不恪守論證補(bǔ)強(qiáng)的本分,援引目的與援引方式不匹配的形式問題,將誘使《著作權(quán)法》第1條的論證角色轉(zhuǎn)至其他類型,不僅無助于補(bǔ)強(qiáng)效果實(shí)現(xiàn),反而引人誤解,放大不規(guī)范援引的危害。

        最后,前述因行文不規(guī)范而發(fā)生文中未引用卻在結(jié)尾處寫明依據(jù)《著作權(quán)法》第1 條“判決如下”,因而未計(jì)入統(tǒng)計(jì)數(shù)額的裁判文書,44. 如江蘇省常州市中級人民法院(2021)蘇04 民終3621 號(hào)民事判決書;廣東省廣州市天河區(qū)人民法院(2017)粵0106 民初11928 號(hào)民事判決書;福建省福州市鼓樓區(qū)人民法院(2017)閩0102 民初1871 號(hào)民事判決書。實(shí)則是最典型的形式誤用情形。裁判說理中未出現(xiàn)過的法條不應(yīng)列于裁判依據(jù)之中。45. 李友根:《論裁判文書的法條援引》,載《中國應(yīng)用法學(xué)》2022年第2 期,第45 頁。

        (二)瑕疵適用

        其一,部分法院在法律續(xù)造場合援引《著作權(quán)法》第1 條存在說理不充分的適用瑕疵。

        立法目的條款可作為類推適用時(shí)不同事物間比附的共通原則,46. 參見楊銅銅:《論立法目的司法適用的方法論路徑》,載《法商研究》2021年第4 期,第93 頁。前提是有充分的說理支撐?;仡櫋吧腥A訴孫輝等著作權(quán)糾紛案”,為鼓勵(lì)作品創(chuàng)作與傳播,法院將合作作品權(quán)利行使規(guī)則類推適用于共有專有使用權(quán)的法律構(gòu)造,基本走向正確的填補(bǔ)方向。但法官應(yīng)首先釋明不可分割合作作品規(guī)則系基于何種事實(shí)構(gòu)成而獲得法律的特殊評價(jià),隨后拆解共有專有使用權(quán)的事實(shí)構(gòu)成,并證明二者的事實(shí)構(gòu)成類似,最后根據(jù)同類事物相同對待的公正原則,對共有專有使用權(quán)的權(quán)利行使作出與不可分割合作作品相同的評價(jià)。至于立法目的條款在其中的作用,則是認(rèn)識(shí)事實(shí)構(gòu)成中的哪些要素對于法定評價(jià)具有重要性。47. 參見【德】卡爾·拉倫茨:《法學(xué)方法論》,黃家鎮(zhèn)譯,商務(wù)印書館2020年版,第479-480 頁。然而,該案裁判說理僅僅為一句“共同專有使用權(quán)人之間的法律關(guān)系與不可分割作品的合作作者之間的關(guān)系最為相近”,使得法官造法看上去過分隨意。

        其二,部分在個(gè)案看來合乎要求的援引方式,從體系性的角度觀之則存在對立法目的條款理解不統(tǒng)一的適用瑕疵。

        實(shí)踐中,同樣是以《著作權(quán)法》第1 條的“促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”作為目的解釋獨(dú)創(chuàng)性概念的依據(jù),不同法院得出“公有領(lǐng)域差別”“最低智力限度”和“已有作品差別”三種不同結(jié)論。運(yùn)用“公有領(lǐng)域差別”和“最低智力限度”標(biāo)準(zhǔn)在多數(shù)情況下效果一致,但仍不能等同視之。更須注意,法院推演上述獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的邏輯在于,如果新作品與公有領(lǐng)域作品沒有差別,或未達(dá)到基本智力高度,則無益于文化和科學(xué)事業(yè)發(fā)展。這一邏輯卻不能照搬到違禁品的著作權(quán)問題上,從而對依據(jù)立法目的做出的法律評價(jià)無法在體系上自我融貫。因?yàn)檫`禁品也無益于文化和科學(xué)事業(yè)發(fā)展,但我國《著作權(quán)法》并未剝奪其著作權(quán)保護(hù)。至于違禁品的傳播規(guī)制,則交由其他行政法規(guī)負(fù)擔(dān)。此外,圍繞第1 條“鼓勵(lì)……作品的創(chuàng)作和傳播”進(jìn)行的目的解釋也未能在個(gè)案中一以貫之。部分裁判側(cè)重創(chuàng)作與傳播的同向性,認(rèn)為要鼓勵(lì)作品創(chuàng)作與傳播,就必須以開放立場對待新型創(chuàng)作形式與作品形態(tài);48. 參見北京市高級人民法院(2018)京民終562 號(hào)民事判決書。其他裁判卻將鼓勵(lì)創(chuàng)作與鼓勵(lì)傳播視為此消彼長的對立價(jià)值,因而要在二者間取得平衡。49. 參見北京市西城區(qū)人民法院(2016)京0102 民初83 號(hào)民事判決書。必須明確的是,《著作權(quán)法》第1 條雖是統(tǒng)領(lǐng)全法性質(zhì)的條款,但不代表其意旨可在不同案件中隨意變動(dòng),四項(xiàng)目的內(nèi)涵詮釋應(yīng)在所有案件中有統(tǒng)一指向。

        其三,靠向立法目的條款對裁判結(jié)果影響程度較低一端的援引類型,多數(shù)存在冗余適用瑕疵。

        嵌于邏輯推演過程的論證補(bǔ)強(qiáng)型,其正當(dāng)性以補(bǔ)強(qiáng)效果的實(shí)現(xiàn)為前提??梢酝浦?,法官意圖把所有與案件有關(guān)的法條堆砌在裁判文書上,以彰顯判決結(jié)果扎實(shí)的法律支撐。但遺憾的是,多數(shù)裁判對《著作權(quán)法》第1 條的援引不痛不癢,補(bǔ)強(qiáng)效果十分虛弱。如在“中影寰亞音像制品有限公司信網(wǎng)權(quán)糾紛案”,法院只是簡單描述了被告行為,便直白評價(jià)其符合著作權(quán)法立法目的。50. 參見上海市楊浦區(qū)人民法院(2013)楊民三(知)初字第124 號(hào)民事判決書。“岳德宇與中國水利水電出版社等侵犯著作權(quán)糾紛上訴案”中,法院用大量筆墨解析《著作權(quán)法》第1 條蘊(yùn)含的利益平衡思路,最終卻得出“剽竊行為,一般是指將他人的作品當(dāng)作自己的作品使用的行為”這樣的通俗結(jié)論。51. 參見北京市第一中級人民法院(2012)一中民終字第9289 號(hào)民事判決書。甚至,有判決對立法目的條款的不當(dāng)援引不僅達(dá)不到補(bǔ)強(qiáng)目的,反而弄巧成拙,連其他論據(jù)的說服力也一并打壓?!褒R良末等訴湖南美術(shù)出版社有限責(zé)任公司等侵害著作權(quán)糾紛案”的裁判給出幾點(diǎn)系爭行為不構(gòu)成侵權(quán)的論據(jù),最后一項(xiàng)論據(jù)為“《齊白石全集》……有利于社會(huì)主義文化的發(fā)展與繁榮。綜上,該出版發(fā)行行為不能認(rèn)定是侵權(quán)行為”。52. 參見天津市和平區(qū)人民法院(2015)和知民初字第0229 號(hào)民事判決書。但是,發(fā)行行為是否有利于文化發(fā)展與發(fā)行行為是否構(gòu)成侵權(quán)沒有必然聯(lián)系。錯(cuò)誤的因果關(guān)系將影響與之并列的其他論據(jù)發(fā)揮作用。

        至于文書美化型,其必要性要求應(yīng)比補(bǔ)強(qiáng)型嚴(yán)苛。原因在于裁判文書的性質(zhì)是法律作品而非文學(xué)作品,法官的說理應(yīng)緊緊圍繞可能影響司法裁判結(jié)論的必要之點(diǎn)進(jìn)行,53. 參見雷磊:《從“看得見的正義”到“說得出的正義”——基于最高人民法院關(guān)于加強(qiáng)和規(guī)范裁判文書〈釋法說理的指導(dǎo)意見〉的解讀與反思》,載《法學(xué)》2019年第1 期,第177 頁。過分隨意的援引會(huì)損害司法嚴(yán)謹(jǐn)性。不過,公眾對裁判文書的理解與接納程度同樣重要,因而說理并不必然排斥積極修辭的運(yùn)用,只是其作用空間僅限于能夠達(dá)到說服目的的場合。54. 參見胡仕浩、劉樹德:《裁判文書釋法說理:規(guī)范支撐與技術(shù)增效——〈關(guān)于加強(qiáng)和規(guī)范裁判文書釋法說理的指導(dǎo)意見〉的理解與適用(下)》,載《人民司法》2018年第31 期,第32 頁。處在說理開始前的文書美化型,受限于立法目的條款出現(xiàn)位置過早而基本無法實(shí)現(xiàn)促進(jìn)說服的美化目的。如在“曹揚(yáng)與南京金鷹珠江路購物中心有限公司著作權(quán)糾紛案”等,法院還未正式進(jìn)入當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的評判,就先援引了《著作權(quán)法》第1 條,用以介紹思想表達(dá)二分法。55. 參見江蘇省南京市玄武區(qū)人民法院(2018)蘇0102 民初6930 號(hào)民事判決書。不結(jié)合案件具體情況的分析使得這種援引方式流于空泛。處在說理結(jié)束后的文書美化型,其他文章亦稱作法律判決效果的評價(jià)標(biāo)尺,56. 參見張瑋:《經(jīng)濟(jì)法立法目的條款司法適用路徑的考察與解釋》,載《財(cái)經(jīng)法學(xué)》2020年第5 期,第121 頁。因循環(huán)論證的邏輯問題而必然陷入冗余的境地?!氨贝蠓秸娮佑邢薰驹V上海躍興旺貿(mào)易有限公司等侵害著作權(quán)糾紛案”中,法院已然得出計(jì)算機(jī)庫單字應(yīng)受保護(hù)的結(jié)論,又援引《著作權(quán)法》第1 條,強(qiáng)調(diào)裁判結(jié)論與立法目的相符。57. 參見北京市第三中級人民法院(2014)三中民(知)初字第09233 號(hào)民事判決書。“北京科技有限公司為與富陽網(wǎng)信侵犯著作財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛案”體現(xiàn)更為明顯,法院經(jīng)分析認(rèn)為應(yīng)追究被告非法行為的責(zé)任后,寫道:“如果……不追究被告的非法行為,則不符合《著作權(quán)法》第一條”。58. 參見浙江省杭州市中級人民法院(2010)浙杭知初字第337 號(hào)民事判決書。但這些論述本質(zhì)上是用立法目的條款對判決進(jìn)行自我肯定,邏輯上不完滿、作用上無美化效果,甚至遮蔽判決的錯(cuò)處,因而也是多余的。

        例行羅列型是最典型的冗余適用情形。如果《著作權(quán)法》第1 條在裁判文書中既不直接參與說理論證,也與積極修辭無關(guān),則對其的任何援引都落入形式主義的窠臼而歸于無用。

        綜上,錯(cuò)誤適用與瑕疵適用的歸納見表2。

        表2 錯(cuò)誤適用與瑕疵適用的歸納

        四、裁判援引《著作權(quán)法》立法目的條款的規(guī)范化

        (一)“克制”作為基本立場

        與其他部門法的立法目的條款相比,援引《著作權(quán)法》第1 條從事解釋、續(xù)造、補(bǔ)強(qiáng)、美化等工作,應(yīng)秉持“克制”的基本立場。根據(jù)全國人大法工委制訂的《立法技術(shù)規(guī)范(試行)(一)》,立法目的內(nèi)容一般按照由直接到間接、由具體到抽象、由微觀到宏觀的順序排列。此順序應(yīng)滿足立法價(jià)值體系的協(xié)調(diào)有序,體現(xiàn)對相互沖突間法價(jià)值的整合。59. 參見劉風(fēng)景:《立法目的條款之法理基礎(chǔ)及表述技術(shù)》,載《法商研究》2013年第3 期,第56 頁。遺憾的是,這只是一種理想化的立法訴求。著作權(quán)法中的利益衡量紛繁復(fù)雜,相關(guān)考量早已嵌入更具可操作性的法條之中。我們能抽象出作者利益、傳播者利益和社會(huì)利益,卻無法對這幾者利益劃定始終如一的排序,厘清其法價(jià)值的順位存在巨大困難。立法目的條款一般包含直接目的與間接目的,其中直接目的是立法者意圖最先實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。60. 參見楊銅銅:《論立法目的司法適用的方法論路徑》,載《法商研究》2021年第4 期,第92 頁。但對著作權(quán)法來說,保護(hù)著作權(quán)、鄰接權(quán)目的與促進(jìn)文化、科學(xué)發(fā)展繁榮目的不能被簡單理解為直接與間接的關(guān)系。適于二者更貼切的表述是手段與目的,或直接目的與根本目的的關(guān)系。但即便如此,目的不能完全壓制手段,為了貫徹手段的完整性,有時(shí)會(huì)犧牲部分目的。同時(shí),也不能因保護(hù)著作權(quán)之直接目的,就在裁判中優(yōu)先考慮作者利益而犧牲傳播效率。常見的尷尬情況是,當(dāng)法律文本存在復(fù)數(shù)解釋,側(cè)重著作權(quán)保護(hù)還是著作權(quán)限制的解釋方案均能從立法目的條款找到依據(jù)。事實(shí)上,《著作權(quán)法》第1 條中的四項(xiàng)目的只是最低限度的立法共識(shí),甚至不構(gòu)成共識(shí),只能算作個(gè)別認(rèn)識(shí)的匯聚。長久以來,知識(shí)產(chǎn)權(quán)系自然權(quán)利抑或法定權(quán)利之問爭執(zhí)不休,尚無定論。勞動(dòng)理論與功利理論無一獲得統(tǒng)治地位的同時(shí),本身面臨諸多質(zhì)疑。例如,為何施加于某一“公有”資源的勞動(dòng)竟使得勞動(dòng)者對這一資源本身擁有財(cái)產(chǎn)權(quán),且該論斷能夠當(dāng)然推及著作權(quán)?以及,某些特殊價(jià)值作品的創(chuàng)造到底在何種程度上依賴于著作權(quán)法律制度?61. See Fisher, William W, Theories of Intellectual Property, in New Essays in the Legal and Political Theory of Property, ed.Stephen Munzer, Cambridge, UK: Cambridge University Press, 2001.在這種情況下,立法目的條款只能模糊傳達(dá)著作權(quán)法存在的正當(dāng)性依據(jù),無力提供精細(xì)化的操作方案。這也是為何《著作權(quán)法》第1 條的司法適用錯(cuò)誤頻出、瑕疵疊累。其根本原因在于,著作權(quán)法的立法目的條款(同時(shí)也是整部知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的通?。┙⒃趯δ康牡摹皩捜荨敝?。對其不能刨根究底,遑論直接從中得到配置當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的指引。綜上,為恪守《著作權(quán)法》第1 條本就微弱的實(shí)踐功能,防范溢出立法目的條款真實(shí)含義的負(fù)面效應(yīng),“克制”作為基本立場應(yīng)得到遵循。

        (二)各層次目的的內(nèi)涵明確

        《著作權(quán)法》第1 條包含多項(xiàng)立法目的層次,每一層次各有價(jià)值追求。與其他民事法立法目的條款的表述風(fēng)格有輔助理解、消除公眾與法律隔閡之作用不同,62. 參見齊?。骸睹穹⒎康臈l款司法適用進(jìn)路研究》,載《法律方法》2018年第4 期,第319 頁。將語言的生活化含義帶入《著作權(quán)法》第1 條可能引發(fā)誤解。公眾對該條款的認(rèn)識(shí),一方面源于條文文本表達(dá),另一方面源于公開裁判對條文的使用。檢索發(fā)現(xiàn),當(dāng)事人對《著作權(quán)法》第1 條的援引初衷或理解,如用以否定合同條款效力、63. 參見山東省高級人民法院(2014)魯民三終字第263 號(hào)民事判決書。限定受保護(hù)作品領(lǐng)域,64. 參見廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院(2017)粵73 民終1378 號(hào)民事判決書。或是主張涉案作品無異于精神文明建設(shè)而不受保護(hù)等,65. 參見廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院(2019)粵0604 民初32741 號(hào)民事判決書;廣東省東莞市第二人民法院(2022)粵1972 民初6900 號(hào)民事判決書。與部分法院的理解和做法如出一轍,很難僅僅將其看作一種巧合。上述狀況要求對《著作權(quán)法》第1 條的司法適用不應(yīng)采用籠統(tǒng)援引整條的方式,而必須具體到四項(xiàng)目的中的某一項(xiàng),否則將出現(xiàn)裁判規(guī)范與案件事實(shí)不相干的脫節(jié)狀態(tài)。66. 參見楊銅銅:《立法目的司法運(yùn)用的功能及其效果提升——以指導(dǎo)性案例為分析對象》,載《社會(huì)科學(xué)》2022年第8期,第187 頁。更進(jìn)一步,四項(xiàng)目的非經(jīng)釋明不得適用,且其內(nèi)涵詮釋應(yīng)在所有案件中有統(tǒng)一指向,以免法官適用立法目的條款時(shí)加諸個(gè)人價(jià)值,保證體系融貫。具體而言,第一條中的“為保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán),以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益”顯然體現(xiàn)為保護(hù)著作權(quán)與鄰接權(quán)的純粹私法目的。67. 參見韋之:《著作權(quán)法原理》,北京大學(xué)出版社1998年版,第13 頁;沈仁干、鐘穎科:《著作權(quán)法概論》,商務(wù)印書館2003年版,第39-42 頁;張俊浩主編:《民法學(xué)原理》,中國政法大學(xué)出版社2000年版,第553-554 頁。立法目的條款與后續(xù)條文在調(diào)整受保護(hù)作品所屬領(lǐng)域上的規(guī)定僅是表面重疊,表達(dá)含義并不相同。實(shí)踐中,如果需要在裁判中強(qiáng)調(diào)作品領(lǐng)域的限定意義,只需援引《著作權(quán)法》第3條即可。而“鼓勵(lì)……作品的創(chuàng)作和傳播”,鑒于私權(quán)保護(hù)追求已在前一短句中有安放空間,已無必要再將此處的“創(chuàng)作”和“傳播”視為同向價(jià)值以再次肯定權(quán)利正當(dāng)性。故應(yīng)將其解讀為相互對立的創(chuàng)作激勵(lì)與傳播效率間的平衡目的,主要用于對權(quán)利的限制場合。至于“促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”,包括前一短句中的“有益于社會(huì)主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)”,從公私法協(xié)同的視角觀之,系私法立法目的條款與公法規(guī)范銜接的基礎(chǔ)性規(guī)范。68. 參見冉克平、譚佐財(cái):《〈民法典〉立法目的條款之裁判檢討與功能定位》,載《東岳論叢》2022年第4 期,第167頁。這一短句表達(dá)的目的屬法政策上的公法目的,無法僅靠私法實(shí)現(xiàn)。這即是為何違禁品在私法層面的著作權(quán)與其傳播在公法上受到規(guī)制并行不悖。有學(xué)者提出:“促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”只是前三項(xiàng)目的的附帶效果,沒有任何具體條文體現(xiàn),不能用于構(gòu)建任何具體的規(guī)范。69. 參見孫山:《同人作品的立法目的限制》,載《中國版權(quán)》2018年第1 期,第50 頁。這其實(shí)是由立法目的的性質(zhì)所決定。調(diào)整私人關(guān)系的解釋與續(xù)造工作自然應(yīng)由純粹私法目的及對私權(quán)的限制目的指引。公法目的不擔(dān)此任務(wù),但仍能成為論證補(bǔ)強(qiáng)與文書美化工作的指引,因而不乏裁判援引第四項(xiàng)目的的余地。

        (三)援引場合與方式的具體標(biāo)準(zhǔn)

        《著作權(quán)法》第1 條的司法適用不得踏足絕對禁止援引的境地,并需在其他場合滿足一定援引條件。

        絕對禁止援引關(guān)注援引場合的妥當(dāng)與目的正當(dāng)。第一,不得單獨(dú)依據(jù)《著作權(quán)法》第1條裁判。第二,不得越過意思自治,根據(jù)《著作權(quán)法》第1 條解釋法律行為。第三,不得僅將《著作權(quán)法》第1 條置于裁判文書中而不附任何說理,也不得在裁判文書中未引用卻在結(jié)尾處寫為依據(jù)其“判決如下”。第四,不得逾越《著作權(quán)法》第1 條能夠發(fā)揮論證補(bǔ)強(qiáng)作用的邊界。

        有條件的援引則關(guān)注援引方式的合理。第一,不以誤解立法目的條款的方式援引,包括不以《著作權(quán)法》第1 條為理由無故增加作品構(gòu)成要件,或?qū)ⅹ?dú)創(chuàng)性內(nèi)涵解釋為“已有作品差別”標(biāo)準(zhǔn),以及為限定作品領(lǐng)域而將其與《著作權(quán)法》第3 條重疊援引。第二,援引《著作權(quán)法》第1 條從事解釋與續(xù)造工作的說理應(yīng)當(dāng)足夠充分。為保證法律解釋的統(tǒng)一性,可不以立法目的條款嫁接著作權(quán)法基礎(chǔ)理論如獨(dú)創(chuàng)性理論?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于加強(qiáng)和規(guī)范裁判文書釋法說理的指導(dǎo)意見》肯定法理及通行學(xué)術(shù)觀點(diǎn)作為裁判理由,實(shí)踐中法理已單獨(dú)參與法律解釋與續(xù)造工作。70. 參見彭中禮:《論法律學(xué)說的司法運(yùn)用》,載《中國社會(huì)科學(xué)》2020年第4 期,第111 頁。不過,由于我國立法層面尚不承認(rèn)法理的法源地位,首先通過立法目的條款引出或象征性證成待用法理似是無奈之舉。第三,刪除未達(dá)補(bǔ)強(qiáng)目的或美化目的的援引。一方面,摒棄自我評價(jià)式的積極修辭,文書美化型以增強(qiáng)裁判可接受性和保持司法與公眾的溝通為必要。71. 參見鐘林燕:《論裁判文書說理的積極修辭及其限度》,載《法學(xué)》2022年第3 期,第26 頁。另一方面,注意論證補(bǔ)強(qiáng)語言與直接依據(jù)型語言、制定法的解釋語言的區(qū)分,保證補(bǔ)強(qiáng)效果的實(shí)現(xiàn)。

        五、結(jié)語

        《著作權(quán)法》第1 條的司法適用場景廣泛,近乎囊括了從續(xù)造到補(bǔ)強(qiáng)等法律條文能夠涉足的全部領(lǐng)域,也不失時(shí)機(jī)地流連于各種爭議重大的著作權(quán)案件如字庫字體案、體育賽事直播案、九層妖塔案等。人們往往關(guān)注立法目的條款的用詞、順序及邏輯結(jié)構(gòu)而遺忘其實(shí)踐中的運(yùn)行樣態(tài)。于我國著作權(quán)法誕生起便橫亙?nèi)噍d且表述無一處變化的立法目的條款而言,其司法適用狀況何如,某種程度上是公眾理解著作權(quán)法的一面鏡子,也是著作權(quán)法多年來施行效果的寫照?,F(xiàn)階段,我國法院能夠援引《著作權(quán)法》第1 條從事說理充分的法解釋任務(wù),也存在錯(cuò)誤適用與瑕疵適用的短板。因此,對《著作權(quán)法》第1 條的內(nèi)容提出建議并期待表述改進(jìn)發(fā)揮作用之前,規(guī)范化的司法適用是基礎(chǔ)也是前提。

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