張珊 上海大屯能源股份有限公司

合同是企業(yè)各項(xiàng)經(jīng)營活動推進(jìn)的前提和基礎(chǔ)，正規(guī)的合同具有法律效力，能夠有效保障和規(guī)范參與經(jīng)營活動的各方主體之間的權(quán)利義務(wù)，因此在各類經(jīng)濟(jì)活動之前簽訂合同已經(jīng)成為企業(yè)經(jīng)營和交互的常規(guī)行為。當(dāng)前，隨著市場經(jīng)濟(jì)的日漸活躍，國有企業(yè)的規(guī)模越來越大，涉及的合同無論是數(shù)量還是金額都在不斷增長，在這個過程中，合同擬定、簽訂和履行時會存在各類風(fēng)險，對國有企業(yè)的正常經(jīng)營造成負(fù)面影響。為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，降低風(fēng)險因素帶來的損害，國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)注重合同管理和風(fēng)險防控工作。一方面，要注重合同管理規(guī)范流程的建立，完善管理工作體系，明確責(zé)任主體；另一方面，要分析風(fēng)險類型和根源，從源頭進(jìn)行監(jiān)督和防控。國有企業(yè)要切實(shí)解決當(dāng)前合同管理工作中存在的不足，保障自身的經(jīng)濟(jì)效益和社會效益。

一、國有企業(yè)的合同風(fēng)險

（一）合同風(fēng)險的構(gòu)成

合同的簽訂和履行是一個復(fù)雜的過程，不僅周期長，所涉及的事項(xiàng)也十分多。同時，盡管合同簽訂有一定的流程性，但不同類型和內(nèi)容的合同又存在一定的差異，因此一旦其中某個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題和疏漏，都有可能形成風(fēng)險因素。

通常合同的風(fēng)險有四種構(gòu)成：第一，合同條款存在漏洞，這是最為常見的合同風(fēng)險構(gòu)成，由于簽訂合同的雙方都會將自身的利益放在權(quán)衡的首位，一旦某一方出現(xiàn)疏漏，就有可能造成合同條款出現(xiàn)漏洞。第二，合同履行中的風(fēng)險。部分合同履行周期長，存在不可預(yù)期性，如果履約過程中出現(xiàn)不可抗力或難以為繼等情況，也會出現(xiàn)合同風(fēng)險。第三，擔(dān)保人風(fēng)險。部分合同的簽訂和執(zhí)行需要擔(dān)保人，如果擔(dān)保人在合同有效期內(nèi)出現(xiàn)問題，可能會存在無法承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的情況。第四，合同定性不明確。合同條款往往難以做到面面俱到，如果在甲乙雙方的權(quán)利義務(wù)中出現(xiàn)含糊不清的情況，可能會引發(fā)法律糾紛和風(fēng)險[1]。

（二）造成合同風(fēng)險的原因

1.合同內(nèi)容因素。國有企業(yè)在長期的經(jīng)營過程中，一般會形成較為固定的合同制式文本。這一類模板性文件有其存在的優(yōu)勢，一方面，國有企業(yè)通常業(yè)務(wù)類型較為固定，所簽訂的合同內(nèi)容差異較小，使用制式文本能夠減少合同擬定所耗費(fèi)的時間，提升簽訂和履約的效率；另一方面，制式文本通常都經(jīng)過了專業(yè)法律顧問的核對，也在長時間的運(yùn)作中不斷地進(jìn)行了完善，因此嚴(yán)謹(jǐn)性較高。但部分國有企業(yè)在簽訂合同時，一味地照搬合同制式文本，而沒有充分考慮不同合同項(xiàng)目之間的差異以及當(dāng)前企業(yè)經(jīng)營的實(shí)際狀況，導(dǎo)致合同中存在結(jié)構(gòu)不合理、條款不清晰等問題。當(dāng)履行期間出現(xiàn)法律糾紛時，合同的規(guī)范性不足會降低對自身合法權(quán)益的保障性。

2.法律意識匱乏。合同是具有法律效力的文件，因此國有企業(yè)的管理者和員工都應(yīng)當(dāng)具備一定的法律意識，加強(qiáng)對合同簽訂和履行過程中各類風(fēng)險的防范心理，才能有效甄別和規(guī)避。但目前相當(dāng)一部分國企存在法律意識淡薄的問題，導(dǎo)致經(jīng)營和管理的水平難以提升。例如國企缺乏專業(yè)的法律團(tuán)隊(duì)，難以形成強(qiáng)有力的法律保障力量；或者只在重大經(jīng)營活動中向法律顧問進(jìn)行咨詢，忽略了很多事務(wù)的細(xì)節(jié)，導(dǎo)致合同中出現(xiàn)漏洞[2]。此外，國有企業(yè)在經(jīng)營發(fā)展中，長期受到傳統(tǒng)理念和體制的影響，導(dǎo)致在選擇合作對象時，往往不會對其進(jìn)行詳細(xì)的調(diào)查，進(jìn)而導(dǎo)致風(fēng)險的發(fā)生。例如，某國有能源企業(yè)在收購海外企業(yè)股權(quán)時，未對其資產(chǎn)進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查，導(dǎo)致收購后發(fā)現(xiàn)其礦產(chǎn)并不適宜開采，也難以出售，高額投資化為泡影。

3.風(fēng)險防控缺失。當(dāng)前部分國有企業(yè)并沒有形成科學(xué)的合同管理思維，合同管理工作模式較為傳統(tǒng)，存在合同審批和管理的流程不嚴(yán)謹(jǐn)、各方責(zé)任主體劃分不明確等問題。不僅無法有效發(fā)揮管理效能，甚至可能會導(dǎo)致合同風(fēng)險的加劇。同時，由于合同管理機(jī)制的不健全，使得合同風(fēng)險防控機(jī)制缺失，難以及時對風(fēng)險因素進(jìn)行識別和預(yù)警。此外，在合同管理工作中，審查機(jī)制是重要構(gòu)成，一般包含法務(wù)審查和財(cái)務(wù)審查等部分。國有企業(yè)規(guī)模較大，往往同時有多個合同項(xiàng)目在推進(jìn)，缺乏合同審查機(jī)制會導(dǎo)致合同項(xiàng)目之間存在管理混亂的問題，一旦出現(xiàn)風(fēng)險和糾紛，不利于責(zé)任的劃定，也難以快速找到風(fēng)險根源[3]。

4.法律法規(guī)因素。大部分合同管理風(fēng)險因素都屬于內(nèi)部因素，但外部因素也可能會引發(fā)風(fēng)險，其中法律法規(guī)就是最重要的外部因素。我國的法治建設(shè)發(fā)展周期不長，法律體系還較為年輕，難以適應(yīng)不斷變化的外部環(huán)境，立法的不健全在一定程度上也加劇了國有企業(yè)的合同風(fēng)險。例如當(dāng)前隨著國有企業(yè)規(guī)模的不斷擴(kuò)大和經(jīng)濟(jì)全球化的快速推進(jìn)，很多國有企業(yè)已經(jīng)開始涉及海外業(yè)務(wù)，較為典型的就是建筑施工領(lǐng)域和能源領(lǐng)域的國有企業(yè)。這些國有企業(yè)在發(fā)展對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易業(yè)務(wù)時，很容易遇到由于法律因素導(dǎo)致的合同風(fēng)險，而國有企業(yè)受到傳統(tǒng)經(jīng)營管理體制的制約，風(fēng)險識別和防控能力不足，可能簽署具有瑕疵的合同，導(dǎo)致法律糾紛的出現(xiàn)。

（三）合同風(fēng)險的危害

合同風(fēng)險的類型多種多樣，所造成的結(jié)果和危害也各有不同。通常合同風(fēng)險會造成一定的經(jīng)濟(jì)損失，長時間的合同糾紛和法律訴訟也會影響國有企業(yè)正常的經(jīng)營運(yùn)作和其他業(yè)務(wù)的開展。同時，由于國有企業(yè)是我國國民經(jīng)濟(jì)的重要構(gòu)成，在很多領(lǐng)域都占據(jù)了關(guān)鍵性地位，其合同風(fēng)險在一定程度上會對整個市場環(huán)境造成影響，影響國有企業(yè)的口碑和形象，不利于后續(xù)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。

二、國有企業(yè)提升合同風(fēng)險管理與防范水平的措施

（一）加強(qiáng)合同制式文本管理，做好合同內(nèi)容審核工作

國有企業(yè)在應(yīng)用合同制式文本時，要注意提升其規(guī)范性，做好常規(guī)性管理，具體而言包含兩方面的工作。第一，國有企業(yè)在制作和確定合同制式文本時，要注意其普適性和嚴(yán)謹(jǐn)性。一方面要做好嚴(yán)格的業(yè)務(wù)分析工作，將近年來符合該合同文本的業(yè)務(wù)和項(xiàng)目進(jìn)行信息梳理，參考業(yè)務(wù)開展的具體情況和企業(yè)的實(shí)際需求，明確合同中的具體內(nèi)容，從而增強(qiáng)合同制式文本的業(yè)務(wù)普適性。另一方面則要對合同文本的條款進(jìn)行嚴(yán)格審核，合同業(yè)務(wù)涉及的各個部門需要對內(nèi)容進(jìn)行確認(rèn)，保證合同內(nèi)容能夠完整落實(shí)，不會出現(xiàn)履約風(fēng)險，還要進(jìn)行法務(wù)審核，確保合同內(nèi)容符合相關(guān)法律的規(guī)定，具有法律效力[4]。第二，在應(yīng)用合同制式文本時，要注意對文本的修改和補(bǔ)充。一方面，應(yīng)當(dāng)充分分析相關(guān)業(yè)務(wù)和項(xiàng)目的特殊性，包括業(yè)務(wù)本身的特殊性以及合作方提出的特殊要求，并根據(jù)需要進(jìn)行條款修改。在完成條款修改后，應(yīng)當(dāng)再度進(jìn)行部門審核和法務(wù)審核流程。另一方面，國有企業(yè)要時刻關(guān)注國家相關(guān)法律、政策的頒布，定期對合同制式文本進(jìn)行補(bǔ)充和調(diào)整，提升文本的合法性。

在合同文本擬定之后，國有企業(yè)要加強(qiáng)合同內(nèi)容的審核工作。需要審核的內(nèi)容很多，根據(jù)風(fēng)險發(fā)生的概率來看，重點(diǎn)需要關(guān)注以下四個方面。第一，對合同主體的資格審核。無論是哪種合同，都要對合同的主體進(jìn)行適格的審核，確保對方有簽約資格，避免在發(fā)生糾紛時沒有起訴的權(quán)利。例如，此前有一施工企業(yè)與資方簽訂了項(xiàng)目建設(shè)合同，在簽約前未對資方進(jìn)行審查，導(dǎo)致項(xiàng)目施工進(jìn)入尾聲時資方開始拖欠工程款，并最終失聯(lián)。當(dāng)企業(yè)準(zhǔn)備起訴時卻發(fā)現(xiàn)資方的合同主體信息均為捏造，無法順利提起訴訟。因此，國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同主體的差異性進(jìn)行嚴(yán)格審核，例如當(dāng)相對方為某集團(tuán)的分公司時，要確保其是具有簽約資格的主體；如果相對方派代表進(jìn)行簽約，要明確其授權(quán)情況，包括自然人的相關(guān)信息，企業(yè)的授權(quán)書范圍等等。

第二，對合同內(nèi)容的審核。合同條款是合同風(fēng)險的重要來源，在審查時需要運(yùn)用專業(yè)的法律知識。例如在合同中如果出現(xiàn)了抵押物，要對抵押物進(jìn)行抵押公證，確保自身的優(yōu)先受償。針對條款中的爭議部分和未盡事宜，應(yīng)當(dāng)明確協(xié)商路徑和解決辦法。

第三，對權(quán)利義務(wù)的審核。在審核合同中規(guī)定的雙方權(quán)利義務(wù)時，最重要的是明確表述的規(guī)范性，確保合同中的權(quán)利義務(wù)主題性一致，避免含糊、沖突的表達(dá)。例如定金和訂金在法律意義上具有明顯的差異，關(guān)系到合同主體的權(quán)益是否受損，需要充分明確。此外，權(quán)利義務(wù)需滿足公平性原則，雙方的權(quán)利和義務(wù)應(yīng)當(dāng)是對等的，如果損失和風(fēng)險歸于一方，則可能導(dǎo)致合同無效[5]。

第四，對合同目的的審核。合同目的是訂立合同的中心，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行明確表述，這樣一旦發(fā)生糾紛時能夠起到解釋和處理的作用。例如，某房地產(chǎn)企業(yè)以合同目的不能實(shí)現(xiàn)為由要求解除項(xiàng)目開發(fā)合同，但其主張的相關(guān)方的合同義務(wù)為施工監(jiān)督義務(wù)，經(jīng)過法院判決合同的主要目的應(yīng)該是房地產(chǎn)開發(fā)取得收益，因此該房地產(chǎn)企業(yè)的主張不能成立。

（二）建立健全合同管理機(jī)制，完善動態(tài)跟蹤監(jiān)管制度

加快構(gòu)建科學(xué)健全的合同管理機(jī)制，是國有企業(yè)實(shí)現(xiàn)長遠(yuǎn)發(fā)展和穩(wěn)定經(jīng)營的前提要求。隨著市場競爭的日益激烈，國有企業(yè)要提升自身的核心競爭力，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益和社會效益的穩(wěn)步增長，不僅需要加強(qiáng)生產(chǎn)經(jīng)營能力，更要不斷提升管理效能，其中就包括對合同的有效管理。整個合同管理體系涵蓋了合同從擬定到履約完成歸檔的全過程，需要通過嚴(yán)格的管理制度提升監(jiān)督控制能力，具體需要做好三方面的工作。

首先，要落實(shí)崗位責(zé)任制。合同管理工作涉及了企業(yè)的多個部門和崗位，應(yīng)當(dāng)對崗位職責(zé)進(jìn)行嚴(yán)格劃分，并落實(shí)責(zé)任制。要始終堅(jiān)持審批流程的嚴(yán)謹(jǐn)性，嚴(yán)格遵照合同管理的具體規(guī)定逐級審批，保證與合同內(nèi)容相關(guān)的部門都參與到審批流程之中，降低合同中的各類風(fēng)險。

其次，要完善審計(jì)監(jiān)督制。為了提升合同的規(guī)范性，國有企業(yè)要完善審計(jì)部門的監(jiān)督體系，通過各項(xiàng)審計(jì)措施的開展來實(shí)現(xiàn)合同管理全過程的精細(xì)化監(jiān)督。國有企業(yè)要加強(qiáng)法務(wù)部門的風(fēng)險防控作用，要求法務(wù)部門嚴(yán)格審查合同內(nèi)容，監(jiān)督合同履約情況，處理各類法律糾紛，將合同風(fēng)險的影響降至最低[6]。在跟蹤監(jiān)督的過程中，尤其要注意管理流程中的各類異常情況，建立動態(tài)跟蹤機(jī)制，當(dāng)出現(xiàn)合同風(fēng)險時，第一時間進(jìn)行違約行為認(rèn)定和證據(jù)固定，確保風(fēng)險的及時發(fā)現(xiàn)、及時處理。

最后，要構(gòu)建風(fēng)險防范制。國有企業(yè)要充分運(yùn)用現(xiàn)代化的信息技術(shù)，構(gòu)建智能化的風(fēng)險防范和預(yù)警系統(tǒng)，利用技術(shù)手段進(jìn)行數(shù)據(jù)和信息的監(jiān)測、分析，并建立風(fēng)險預(yù)警模型，從而對潛在的風(fēng)險進(jìn)行預(yù)測和評估，幫助相關(guān)部門落實(shí)應(yīng)急響應(yīng)方案。

（三）加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部法律學(xué)習(xí)，強(qiáng)化合同風(fēng)險防范意識

隨著國有企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的日漸深入，各種各樣的法律糾紛、問題也層出不窮，為了更好地落實(shí)相關(guān)工作，國有企業(yè)普遍成立了法務(wù)部門，用專業(yè)知識和能力規(guī)避法律風(fēng)險，降低不良影響。但受到國企體制和管理流程的約束，大部分法務(wù)人員并不會直接參與到磋商、合同簽訂、執(zhí)行等流程，使得部分較為隱蔽的合同風(fēng)險難以被及時察覺。為此，國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)革新管理理念，不斷提升企業(yè)員工的法律素養(yǎng)和合同風(fēng)險防范意識，為合同風(fēng)險的管控筑起科學(xué)的屏障。

首先，國有企業(yè)要加大對員工的法律法規(guī)培訓(xùn)力度。國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)定期對員工進(jìn)行法律法規(guī)培訓(xùn)，包括民法典、合同法、財(cái)法、稅法等等，確保員工對法律條款有清晰準(zhǔn)確的認(rèn)識，能夠快速分辨出合同中的違法之處[7]。此外，員工在代表企業(yè)開展各項(xiàng)工作時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵照法律法規(guī)，避免自身的違法行為造成企業(yè)的風(fēng)險。例如，某國有金融機(jī)構(gòu)高管利用職務(wù)之便，為其他企業(yè)在融資上非法提供幫助，獲利超1 億元，最終被判處無期徒刑。

其次，國有企業(yè)要加強(qiáng)合同風(fēng)險的宣傳教育力度。國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過多種途徑對合同管理和風(fēng)險防范工作進(jìn)行宣傳教育，幫助員工建立對風(fēng)險防范的正確認(rèn)識，從而落實(shí)到日常行動中。企業(yè)可以定期收集相關(guān)的法律案例，并組織員工開展學(xué)習(xí)會，加強(qiáng)討論和交流，為不斷完善企業(yè)的風(fēng)險防控機(jī)制建言獻(xiàn)策。

最后，國有企業(yè)可以將合同風(fēng)險防范與績效考核掛鉤，通過獎懲手段激發(fā)員工的責(zé)任心。合同風(fēng)險防范可以作為員工和部門績效考核的一項(xiàng)指標(biāo)，與崗位責(zé)任制并軌實(shí)施，通過科學(xué)的獎懲措施引導(dǎo)員工在日常工作中加強(qiáng)對合同風(fēng)險的防范意識，嚴(yán)格遵守合同管理流程。

（四）合同管理引入技術(shù)手段，提升自身合同履約能力

在合同管理中引入信息技術(shù)手段，能夠輔助工作人員實(shí)現(xiàn)更加科學(xué)完善的管理。當(dāng)前國有企業(yè)普遍采用信息管理系統(tǒng)來完成各種工作流程，也加強(qiáng)了電子合同的臺賬管理。下一步，國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)利用大數(shù)據(jù)等技術(shù)加強(qiáng)合同資源庫的搭建工作，并將信息管理系統(tǒng)與合同風(fēng)險防控系統(tǒng)進(jìn)行對接，實(shí)現(xiàn)全過程的風(fēng)險監(jiān)控。此外，信息技術(shù)對于常規(guī)化的合同管理工作也有良好的輔助性，例如通過數(shù)據(jù)清洗和重新編碼，完善合同管理的條目編制，提升系統(tǒng)的檢索功能；通過流程管理技術(shù)跟進(jìn)現(xiàn)階段的合同狀態(tài)，輔助管理人員跟蹤合同的執(zhí)行情況[8]。

企業(yè)要加強(qiáng)合作方的檔案管理工作，搭建合作商數(shù)據(jù)庫，重點(diǎn)錄入合作信息、資信信息和商務(wù)信息。這樣，既便于內(nèi)部進(jìn)行資料查閱，也能夠?yàn)殚_展業(yè)務(wù)和風(fēng)險防控奠定基礎(chǔ)。

國有企業(yè)要不斷提升自身的合同執(zhí)行能力，規(guī)避合同履行階段的各類風(fēng)險。企業(yè)應(yīng)當(dāng)明確合同中所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，以及履約的時間節(jié)點(diǎn)，確保各項(xiàng)義務(wù)能夠在規(guī)定的時間內(nèi)完成。針對特殊情況導(dǎo)致的無法履約的情況，企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極與對方進(jìn)行溝通和協(xié)商，盡量避免糾紛的發(fā)生。此外，當(dāng)合同出現(xiàn)變更、中止或終止時，在雙方協(xié)商確定后，國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)以紙質(zhì)形式進(jìn)行明確，以此作為合法憑證，規(guī)避法律糾紛發(fā)生時的不利因素。

三、結(jié)語

綜上所述，合同風(fēng)險是國有企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動中的常見風(fēng)險類型，其成因復(fù)雜，因此需要進(jìn)行嚴(yán)格的合同管理，并采取科學(xué)有效的風(fēng)險監(jiān)控和防范措施，才能避免不必要的法律糾紛影響企業(yè)的正常經(jīng)營和經(jīng)濟(jì)效益。國有企業(yè)要結(jié)合自身的經(jīng)營狀況，制定科學(xué)的合同管理機(jī)制和審查監(jiān)督機(jī)制，并采用信息化手段提升管理的實(shí)效性，確保國有企業(yè)業(yè)務(wù)的正常開展。