李遼

編者按：

在推進全面依法治國不斷深入的大背景下，企業(yè)法治建設(shè)、合規(guī)管理持續(xù)加強。對關(guān)鍵領(lǐng)域及核心技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護不斷強化，對有再生希望的企業(yè)進行破產(chǎn)重組，為推動依法合規(guī)治企提供指導(dǎo)和借鑒。本刊邀請法學(xué)專家、法律學(xué)者、專業(yè)律師等，針對一些典型案例進行解析，以期對企業(yè)法治建設(shè)與合規(guī)管理、風(fēng)險防控、高質(zhì)量發(fā)展提供參考。

2021年底，“青花椒”引發(fā)多起訴訟攪動了國內(nèi)餐飲界神經(jīng)。上海萬翠堂餐飲管理有限公司（下稱“萬翠堂餐飲”）在國內(nèi)起訴多家餐飲店，稱其“青花椒”商標被侵權(quán)，要求賠償損失。被告包括多家四川商戶，這不僅讓餐飲店從業(yè)人員感到“莫名其妙”，就連普通民眾也難以理解。

據(jù)了解，2016年4月6日，萬翠堂餐飲受讓取得第12046607號注冊商標，商標內(nèi)容為從上至下排列的“青花椒”文字；2016年9月7日，萬翠堂餐飲注冊取得第17320763號注冊商標，商標內(nèi)容為橫向排列的“青花椒”字樣，左側(cè)帶有云朵狀花椒圖案；2018年6月21日，萬翠堂餐飲注冊取得第23986528號注冊商標，商標內(nèi)容為橫向排列的“青花椒”字樣，上方帶有云朵狀花椒圖案。上述注冊商標的核定服務(wù)項目均為第43類，適用范圍包括飯店、餐廳等，且均在有效期內(nèi)。

2021年5月21日，萬翠堂餐飲發(fā)現(xiàn)四川省成都市溫江區(qū)五阿婆青花椒魚火鍋店（下稱“五阿婆魚火鍋店”）在店招上使用“鄒魚匠青花椒魚火鍋”字樣。同年9月，萬翠堂餐飲以“侵害商標權(quán)”為由將五阿婆魚火鍋店訴至成都市中級人民法院。一審法院認為，五阿婆魚火鍋店的被訴行為構(gòu)成商標侵權(quán)，判決五阿婆魚火鍋店立即停止在店招上使用“青花椒”字樣標識，并賠償原告經(jīng)濟損失及合理開支共計3萬元。被告不服判決，向四川省高級人民法院提起上訴。

事實上，麻辣口味作為川菜之魂，“青花椒”是調(diào)味的核心，因此將“青花椒”作為店招使用的餐館在四川隨處可見。據(jù)天眼查顯示，截至2023年6月，行業(yè)類別為住宿和餐飲業(yè)、注冊商標有“青花椒”字樣的在業(yè)、存續(xù)、遷入、遷出企業(yè)，全國共有1050家。而除了“青花椒”，此前，“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”“潼關(guān)肉夾饃”等商標、地標也都遭遇碰瓷。

2022年1月，“青花椒案”二審當庭改判。二審法院認為，青花椒作為川菜調(diào)味料廣為人知，由于飯店、餐廳服務(wù)和菜品調(diào)味料之間存在天然聯(lián)系，使得涉案商標與含有“青花椒”字樣的菜品名稱在辨識上相互混同，降低了涉案商標的顯著性。而涉案商標的弱顯著性特點決定了其保護范圍不宜過寬，否則會妨礙其他市場主體正當經(jīng)營，影響公平競爭的市場秩序。五阿婆魚火鍋店店招中包含的“青花椒”字樣，是對其提供的菜品魚火鍋中含有青花椒調(diào)味料這一特點的客觀描述，沒有單獨突出使用，沒有攀附萬翠堂餐飲涉案商標的意圖，不易導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆或誤認。五阿婆魚火鍋店被訴行為系正當使用，不構(gòu)成商標侵權(quán)，遂判決撤銷一審判決，駁回萬翠堂餐飲全部訴訟請求。

【專家點評】

權(quán)利有邊界，行使須誠信

本案爭議焦點

該案爭議焦點實質(zhì)上是商標合法使用及保護邊界問題。根據(jù)一審及二審法院查明的情況以及國家知識產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)信息得知，萬翠堂餐飲注冊的3個商標均含有中文“青花椒”字樣，核定使用范圍均為第43類，包括飯店、餐飲、咖啡館等，也就是說，萬翠堂餐飲或其被授權(quán)方可以將上述字樣作為餐飲店招牌使用。

五阿婆魚火鍋店店招為“鄒魚匠青花椒魚火鍋”。其中，“青花椒”字樣雖然與萬翠堂餐飲注冊的商標有一定差異，但中文組成部分一致，這是雙方認可的事實。商標法第四十八條規(guī)定：“商標的使用是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。”本案中，如果法院機械地生搬硬套法條，不顧四川地區(qū)普通群眾對于青花椒的認知和判斷，認定五阿婆魚火鍋店的行為構(gòu)成商標法描述的“商標性使用”，會直接導(dǎo)致像五阿婆魚火鍋店一樣的川菜餐飲經(jīng)營者承擔較為嚴重的法律后果。

主觀上，五阿婆魚火鍋店店招中的“青花椒”并不存在突出、放大或標注特別使用的情況。該店將商標“鄒魚匠”放在“青花椒”之前共同使用在店招中，更說明了青花椒是口味或只是起到調(diào)味作用，而不是起到商標宣傳作用。同時，萬翠堂餐飲門店主要分布在江南地區(qū)，其持有的3個商標無法證明具有很強顯著性和影響力。因此，五阿婆魚火鍋店行為屬于正當使用而不是“商標性使用”，如將其行為直接認定為攀附的故意行為有欠穩(wěn)妥。

客觀上，四川地區(qū)將青花椒用作餐食調(diào)味料由來已久，看到“青花椒”三字，該地區(qū)普通群眾基本不會將其聯(lián)想為某種商標。即使萬翠堂餐飲本身在其官網(wǎng)上宣傳“青花椒砂鍋魚”和“招牌青花椒味”，也是強調(diào)菜品調(diào)味料或特色，而不是商品或服務(wù)來源。同時，餐飲門店和菜肴、調(diào)味料之間存在天然聯(lián)系，必然導(dǎo)致萬翠堂餐飲商標的保護性和區(qū)別性顯著弱化。本案中，二審法院很好地詮釋了商標保護邊界。即使商標性字樣出現(xiàn)在近似商品或服務(wù)上，但該商品或服務(wù)是公眾常識或是某一行業(yè)的通常做法和用法時，并沒有將其全部認定為“商標性使用”。

顯著性越強，商標保護范圍越大

商標的使用應(yīng)當回歸其本質(zhì)，即為了區(qū)分商品或服務(wù)的來源。本案中，商標顯著性與商標識別功能呈現(xiàn)正相關(guān)，顯著性越強的商標，其識別商品或服務(wù)來源的作用就越大，相關(guān)公眾對服務(wù)來源混淆的可能性也越大，商標專用權(quán)保護范圍相對較大；反之，顯著性相對較弱的商標，其識別商品或服務(wù)來源的作用較低，相關(guān)公眾由此產(chǎn)生混淆可能性就小，商標專用權(quán)保護范圍也相對較小。這說明，如果權(quán)利人注冊的商標與大眾普遍認知太接近或者違背公序良俗時，商標被保護的范圍就會非常窄，甚至可能會被判無效或撤銷。

例如，中醫(yī)中藥是中國傳統(tǒng)醫(yī)療方法和手段，曾經(jīng)有企業(yè)將“金銀花”這種中藥材注冊為商標并使用在驅(qū)蚊水瓶上。根據(jù)中國食品、藥品領(lǐng)域相關(guān)規(guī)定，生產(chǎn)廠家應(yīng)當披露食品或藥品的內(nèi)含成分。若藥品使用了“金銀花”，就必須對該成分進行披露，那么藥廠使用“金銀花”3個字是否屬于“商標性使用”？其實，早在1994年，國家知識產(chǎn)權(quán)局就針對“金銀花”注冊在第三類化妝品、香水等物品上作為商標作出撤銷裁定書。在這里，主要成分與驅(qū)蚊水的關(guān)系就像是調(diào)味料與菜品的關(guān)系。

因此，在注冊商標時，盡量不要使用該領(lǐng)域中經(jīng)常使用的原材料名稱或統(tǒng)稱。商標構(gòu)成要素與實際提供的產(chǎn)品或服務(wù)越遠，則顯著性越強，商標保護范圍就越大，在實際使用過程中被判無效或撤銷的概率就越低。

商標維權(quán)要適度

首先，包括商標在內(nèi)的無形資產(chǎn)是企業(yè)商譽的擴展，也是企業(yè)核心競爭力的表現(xiàn)方式之一。擴大無形資產(chǎn)的影響力，有助于企業(yè)提升“護城河”防御功能。建議企業(yè)使用的主商標可以在與企業(yè)字號一一對應(yīng)前提下，考慮使用不同顏色、形狀和文字的組合方式作為元素。這也印證了辨識度較高、顯著性較強的商標容易區(qū)分服務(wù)來源。

在廣州櫻花電器實業(yè)有限公司（下稱“櫻花電器”）與櫻花衛(wèi)廚（中國）股份有限公司商標權(quán)糾紛及不正當競爭案中，櫻花電器對廣東省高院二審判決不服，向最高人民法院提起再審申請。最高人民法院對引證商標和爭議商標的比對作出了客觀、權(quán)威的論述。

兩者在隔離狀態(tài)下對比時，引證商標由兩種顏色的圖案、花瓣及字母組合方式構(gòu)成。雖然二者花瓣數(shù)量和字母并不完全一致，但對于母語并非英文的中國群眾來說，字母和發(fā)音不會引起較多關(guān)注，最具辨識度的是花朵。引證商標經(jīng)過長期使用和宣傳，有一定知名度，所以當兩者出現(xiàn)在同一類商品上，對其施以一般關(guān)注力時，容易誤解為兩者之間存在著某種特定聯(lián)系，二者應(yīng)當構(gòu)成商標近似。

這也說明了構(gòu)成商標的要素越多樣化，就越具有辨識度和區(qū)分來源的可能性，消費者對于產(chǎn)品認可度也就越高。當市面上出現(xiàn)標識傍名牌、蹭熱度的情況時，企業(yè)維權(quán)就更有抗辯依據(jù)，獲得支持的概率也更高。

其次，對于無形資產(chǎn)，企業(yè)應(yīng)該主動維護和善意使用。例如，“席夢思”是美國著名床品品牌，但我國普通大眾在購買床墊時都將其作為帶有海綿和彈簧組成的床墊通用名稱，而不是當作某個商標與其他產(chǎn)品加以區(qū)分。由于中美兩國對于知識產(chǎn)權(quán)的認知程度不同、美國席夢思公司對于中國法律體系了解程度不深、該品牌真正進入中國市場時間較晚，因此，當該品牌準備將“席夢思”3個中文漢字在第20類家具中申請為注冊商標時，該名稱已經(jīng)作為床品領(lǐng)域通用名詞深入普通群眾心中，無法作為商標獲得保護。

另外，對于涉侵權(quán)的標識維權(quán)要適度。近年來，大量商業(yè)維權(quán)案件層出不窮，一方面說明某些商品在市場中存在熱度，另一方面也說明有熱度的產(chǎn)品會有大量“李鬼”出現(xiàn)。企業(yè)維權(quán)本身無錯，但首先要保證自己的商標不能出現(xiàn)無效或被撤銷的情形。其次，對于侵權(quán)行為，應(yīng)當判斷是主觀故意還是過失。對于惡意程度較高、侵權(quán)行為惡劣的源頭主體，應(yīng)當運用法律維權(quán)，取締其違法行為，讓其承擔相應(yīng)賠償。但同時也要注意不能過度維權(quán)，杜絕“商業(yè)維權(quán)”現(xiàn)象。

現(xiàn)實中，一些品牌代理商，并不只代理一個品牌，有時他們在無意識情況下代理一些競品或者是像櫻花電器這種來歷不明的產(chǎn)品。如果一味打擊，代理商就不敢再代理正品商品。因此，“地毯式”維權(quán)方式有時會對企業(yè)造成非必要傷害。

商標作為知識產(chǎn)權(quán)體系重要組成部分，對于企業(yè)成長提供了必不可少的助力。在市場上，商品和服務(wù)越是多樣化，就越需要商標區(qū)分服務(wù)來源，增加企業(yè)信用和知名度，同時反過來監(jiān)督和督促企業(yè)對相關(guān)商品嚴把質(zhì)量關(guān)，維護商標和商品在顧客心中的信譽。

（責編惠寧寧）