李遼

編者按：

在推進(jìn)全面依法治國(guó)不斷深入的大背景下，企業(yè)法治建設(shè)、合規(guī)管理持續(xù)加強(qiáng)。對(duì)關(guān)鍵領(lǐng)域及核心技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)不斷強(qiáng)化，對(duì)有再生希望的企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)重組，為推動(dòng)依法合規(guī)治企提供指導(dǎo)和借鑒。本刊邀請(qǐng)法學(xué)專家、法律學(xué)者、專業(yè)律師等，針對(duì)一些典型案例進(jìn)行解析，以期對(duì)企業(yè)法治建設(shè)與合規(guī)管理、風(fēng)險(xiǎn)防控、高質(zhì)量發(fā)展提供參考。

2021年底，“青花椒”引發(fā)多起訴訟攪動(dòng)了國(guó)內(nèi)餐飲界神經(jīng)。上海萬(wàn)翠堂餐飲管理有限公司（下稱“萬(wàn)翠堂餐飲”）在國(guó)內(nèi)起訴多家餐飲店，稱其“青花椒”商標(biāo)被侵權(quán)，要求賠償損失。被告包括多家四川商戶，這不僅讓餐飲店從業(yè)人員感到“莫名其妙”，就連普通民眾也難以理解。

據(jù)了解，2016年4月6日，萬(wàn)翠堂餐飲受讓取得第12046607號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)內(nèi)容為從上至下排列的“青花椒”文字；2016年9月7日，萬(wàn)翠堂餐飲注冊(cè)取得第17320763號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)內(nèi)容為橫向排列的“青花椒”字樣，左側(cè)帶有云朵狀花椒圖案；2018年6月21日，萬(wàn)翠堂餐飲注冊(cè)取得第23986528號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)內(nèi)容為橫向排列的“青花椒”字樣，上方帶有云朵狀花椒圖案。上述注冊(cè)商標(biāo)的核定服務(wù)項(xiàng)目均為第43類，適用范圍包括飯店、餐廳等，且均在有效期內(nèi)。

2021年5月21日，萬(wàn)翠堂餐飲發(fā)現(xiàn)四川省成都市溫江區(qū)五阿婆青花椒魚火鍋店（下稱“五阿婆魚火鍋店”）在店招上使用“鄒魚匠青花椒魚火鍋”字樣。同年9月，萬(wàn)翠堂餐飲以“侵害商標(biāo)權(quán)”為由將五阿婆魚火鍋店訴至成都市中級(jí)人民法院。一審法院認(rèn)為，五阿婆魚火鍋店的被訴行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，判決五阿婆魚火鍋店立即停止在店招上使用“青花椒”字樣標(biāo)識(shí)，并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失及合理開支共計(jì)3萬(wàn)元。被告不服判決，向四川省高級(jí)人民法院提起上訴。

事實(shí)上，麻辣口味作為川菜之魂，“青花椒”是調(diào)味的核心，因此將“青花椒”作為店招使用的餐館在四川隨處可見。據(jù)天眼查顯示，截至2023年6月，行業(yè)類別為住宿和餐飲業(yè)、注冊(cè)商標(biāo)有“青花椒”字樣的在業(yè)、存續(xù)、遷入、遷出企業(yè)，全國(guó)共有1050家。而除了“青花椒”，此前，“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”“潼關(guān)肉夾饃”等商標(biāo)、地標(biāo)也都遭遇碰瓷。

2022年1月，“青花椒案”二審當(dāng)庭改判。二審法院認(rèn)為，青花椒作為川菜調(diào)味料廣為人知，由于飯店、餐廳服務(wù)和菜品調(diào)味料之間存在天然聯(lián)系，使得涉案商標(biāo)與含有“青花椒”字樣的菜品名稱在辨識(shí)上相互混同，降低了涉案商標(biāo)的顯著性。而涉案商標(biāo)的弱顯著性特點(diǎn)決定了其保護(hù)范圍不宜過(guò)寬，否則會(huì)妨礙其他市場(chǎng)主體正當(dāng)經(jīng)營(yíng)，影響公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序。五阿婆魚火鍋店店招中包含的“青花椒”字樣，是對(duì)其提供的菜品魚火鍋中含有青花椒調(diào)味料這一特點(diǎn)的客觀描述，沒有單獨(dú)突出使用，沒有攀附萬(wàn)翠堂餐飲涉案商標(biāo)的意圖，不易導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆或誤認(rèn)。五阿婆魚火鍋店被訴行為系正當(dāng)使用，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，遂判決撤銷一審判決，駁回萬(wàn)翠堂餐飲全部訴訟請(qǐng)求。

【專家點(diǎn)評(píng)】

權(quán)利有邊界，行使須誠(chéng)信

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)

該案爭(zhēng)議焦點(diǎn)實(shí)質(zhì)上是商標(biāo)合法使用及保護(hù)邊界問(wèn)題。根據(jù)一審及二審法院查明的情況以及國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局官網(wǎng)信息得知，萬(wàn)翠堂餐飲注冊(cè)的3個(gè)商標(biāo)均含有中文“青花椒”字樣，核定使用范圍均為第43類，包括飯店、餐飲、咖啡館等，也就是說(shuō)，萬(wàn)翠堂餐飲或其被授權(quán)方可以將上述字樣作為餐飲店招牌使用。

五阿婆魚火鍋店店招為“鄒魚匠青花椒魚火鍋”。其中，“青花椒”字樣雖然與萬(wàn)翠堂餐飲注冊(cè)的商標(biāo)有一定差異，但中文組成部分一致，這是雙方認(rèn)可的事實(shí)。商標(biāo)法第四十八條規(guī)定：“商標(biāo)的使用是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。”本案中，如果法院機(jī)械地生搬硬套法條，不顧四川地區(qū)普通群眾對(duì)于青花椒的認(rèn)知和判斷，認(rèn)定五阿婆魚火鍋店的行為構(gòu)成商標(biāo)法描述的“商標(biāo)性使用”，會(huì)直接導(dǎo)致像五阿婆魚火鍋店一樣的川菜餐飲經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)較為嚴(yán)重的法律后果。

主觀上，五阿婆魚火鍋店店招中的“青花椒”并不存在突出、放大或標(biāo)注特別使用的情況。該店將商標(biāo)“鄒魚匠”放在“青花椒”之前共同使用在店招中，更說(shuō)明了青花椒是口味或只是起到調(diào)味作用，而不是起到商標(biāo)宣傳作用。同時(shí)，萬(wàn)翠堂餐飲門店主要分布在江南地區(qū)，其持有的3個(gè)商標(biāo)無(wú)法證明具有很強(qiáng)顯著性和影響力。因此，五阿婆魚火鍋店行為屬于正當(dāng)使用而不是“商標(biāo)性使用”，如將其行為直接認(rèn)定為攀附的故意行為有欠穩(wěn)妥。

客觀上，四川地區(qū)將青花椒用作餐食調(diào)味料由來(lái)已久，看到“青花椒”三字，該地區(qū)普通群眾基本不會(huì)將其聯(lián)想為某種商標(biāo)。即使萬(wàn)翠堂餐飲本身在其官網(wǎng)上宣傳“青花椒砂鍋魚”和“招牌青花椒味”，也是強(qiáng)調(diào)菜品調(diào)味料或特色，而不是商品或服務(wù)來(lái)源。同時(shí)，餐飲門店和菜肴、調(diào)味料之間存在天然聯(lián)系，必然導(dǎo)致萬(wàn)翠堂餐飲商標(biāo)的保護(hù)性和區(qū)別性顯著弱化。本案中，二審法院很好地詮釋了商標(biāo)保護(hù)邊界。即使商標(biāo)性字樣出現(xiàn)在近似商品或服務(wù)上，但該商品或服務(wù)是公眾常識(shí)或是某一行業(yè)的通常做法和用法時(shí)，并沒有將其全部認(rèn)定為“商標(biāo)性使用”。

顯著性越強(qiáng)，商標(biāo)保護(hù)范圍越大

商標(biāo)的使用應(yīng)當(dāng)回歸其本質(zhì)，即為了區(qū)分商品或服務(wù)的來(lái)源。本案中，商標(biāo)顯著性與商標(biāo)識(shí)別功能呈現(xiàn)正相關(guān)，顯著性越強(qiáng)的商標(biāo)，其識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的作用就越大，相關(guān)公眾對(duì)服務(wù)來(lái)源混淆的可能性也越大，商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)范圍相對(duì)較大；反之，顯著性相對(duì)較弱的商標(biāo)，其識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的作用較低，相關(guān)公眾由此產(chǎn)生混淆可能性就小，商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)范圍也相對(duì)較小。這說(shuō)明，如果權(quán)利人注冊(cè)的商標(biāo)與大眾普遍認(rèn)知太接近或者違背公序良俗時(shí)，商標(biāo)被保護(hù)的范圍就會(huì)非常窄，甚至可能會(huì)被判無(wú)效或撤銷。

例如，中醫(yī)中藥是中國(guó)傳統(tǒng)醫(yī)療方法和手段，曾經(jīng)有企業(yè)將“金銀花”這種中藥材注冊(cè)為商標(biāo)并使用在驅(qū)蚊水瓶上。根據(jù)中國(guó)食品、藥品領(lǐng)域相關(guān)規(guī)定，生產(chǎn)廠家應(yīng)當(dāng)披露食品或藥品的內(nèi)含成分。若藥品使用了“金銀花”，就必須對(duì)該成分進(jìn)行披露，那么藥廠使用“金銀花”3個(gè)字是否屬于“商標(biāo)性使用”？其實(shí)，早在1994年，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局就針對(duì)“金銀花”注冊(cè)在第三類化妝品、香水等物品上作為商標(biāo)作出撤銷裁定書。在這里，主要成分與驅(qū)蚊水的關(guān)系就像是調(diào)味料與菜品的關(guān)系。

因此，在注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，盡量不要使用該領(lǐng)域中經(jīng)常使用的原材料名稱或統(tǒng)稱。商標(biāo)構(gòu)成要素與實(shí)際提供的產(chǎn)品或服務(wù)越遠(yuǎn)，則顯著性越強(qiáng)，商標(biāo)保護(hù)范圍就越大，在實(shí)際使用過(guò)程中被判無(wú)效或撤銷的概率就越低。

商標(biāo)維權(quán)要適度

首先，包括商標(biāo)在內(nèi)的無(wú)形資產(chǎn)是企業(yè)商譽(yù)的擴(kuò)展，也是企業(yè)核心競(jìng)爭(zhēng)力的表現(xiàn)方式之一。擴(kuò)大無(wú)形資產(chǎn)的影響力，有助于企業(yè)提升“護(hù)城河”防御功能。建議企業(yè)使用的主商標(biāo)可以在與企業(yè)字號(hào)一一對(duì)應(yīng)前提下，考慮使用不同顏色、形狀和文字的組合方式作為元素。這也印證了辨識(shí)度較高、顯著性較強(qiáng)的商標(biāo)容易區(qū)分服務(wù)來(lái)源。

在廣州櫻花電器實(shí)業(yè)有限公司（下稱“櫻花電器”）與櫻花衛(wèi)廚（中國(guó)）股份有限公司商標(biāo)權(quán)糾紛及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案中，櫻花電器對(duì)廣東省高院二審判決不服，向最高人民法院提起再審申請(qǐng)。最高人民法院對(duì)引證商標(biāo)和爭(zhēng)議商標(biāo)的比對(duì)作出了客觀、權(quán)威的論述。

兩者在隔離狀態(tài)下對(duì)比時(shí)，引證商標(biāo)由兩種顏色的圖案、花瓣及字母組合方式構(gòu)成。雖然二者花瓣數(shù)量和字母并不完全一致，但對(duì)于母語(yǔ)并非英文的中國(guó)群眾來(lái)說(shuō)，字母和發(fā)音不會(huì)引起較多關(guān)注，最具辨識(shí)度的是花朵。引證商標(biāo)經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用和宣傳，有一定知名度，所以當(dāng)兩者出現(xiàn)在同一類商品上，對(duì)其施以一般關(guān)注力時(shí)，容易誤解為兩者之間存在著某種特定聯(lián)系，二者應(yīng)當(dāng)構(gòu)成商標(biāo)近似。

這也說(shuō)明了構(gòu)成商標(biāo)的要素越多樣化，就越具有辨識(shí)度和區(qū)分來(lái)源的可能性，消費(fèi)者對(duì)于產(chǎn)品認(rèn)可度也就越高。當(dāng)市面上出現(xiàn)標(biāo)識(shí)傍名牌、蹭熱度的情況時(shí)，企業(yè)維權(quán)就更有抗辯依據(jù)，獲得支持的概率也更高。

其次，對(duì)于無(wú)形資產(chǎn)，企業(yè)應(yīng)該主動(dòng)維護(hù)和善意使用。例如，“席夢(mèng)思”是美國(guó)著名床品品牌，但我國(guó)普通大眾在購(gòu)買床墊時(shí)都將其作為帶有海綿和彈簧組成的床墊通用名稱，而不是當(dāng)作某個(gè)商標(biāo)與其他產(chǎn)品加以區(qū)分。由于中美兩國(guó)對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的認(rèn)知程度不同、美國(guó)席夢(mèng)思公司對(duì)于中國(guó)法律體系了解程度不深、該品牌真正進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)時(shí)間較晚，因此，當(dāng)該品牌準(zhǔn)備將“席夢(mèng)思”3個(gè)中文漢字在第20類家具中申請(qǐng)為注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，該名稱已經(jīng)作為床品領(lǐng)域通用名詞深入普通群眾心中，無(wú)法作為商標(biāo)獲得保護(hù)。

另外，對(duì)于涉侵權(quán)的標(biāo)識(shí)維權(quán)要適度。近年來(lái)，大量商業(yè)維權(quán)案件層出不窮，一方面說(shuō)明某些商品在市場(chǎng)中存在熱度，另一方面也說(shuō)明有熱度的產(chǎn)品會(huì)有大量“李鬼”出現(xiàn)。企業(yè)維權(quán)本身無(wú)錯(cuò)，但首先要保證自己的商標(biāo)不能出現(xiàn)無(wú)效或被撤銷的情形。其次，對(duì)于侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)判斷是主觀故意還是過(guò)失。對(duì)于惡意程度較高、侵權(quán)行為惡劣的源頭主體，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用法律維權(quán)，取締其違法行為，讓其承擔(dān)相應(yīng)賠償。但同時(shí)也要注意不能過(guò)度維權(quán)，杜絕“商業(yè)維權(quán)”現(xiàn)象。

現(xiàn)實(shí)中，一些品牌代理商，并不只代理一個(gè)品牌，有時(shí)他們?cè)跓o(wú)意識(shí)情況下代理一些競(jìng)品或者是像櫻花電器這種來(lái)歷不明的產(chǎn)品。如果一味打擊，代理商就不敢再代理正品商品。因此，“地毯式”維權(quán)方式有時(shí)會(huì)對(duì)企業(yè)造成非必要傷害。

商標(biāo)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系重要組成部分，對(duì)于企業(yè)成長(zhǎng)提供了必不可少的助力。在市場(chǎng)上，商品和服務(wù)越是多樣化，就越需要商標(biāo)區(qū)分服務(wù)來(lái)源，增加企業(yè)信用和知名度，同時(shí)反過(guò)來(lái)監(jiān)督和督促企業(yè)對(duì)相關(guān)商品嚴(yán)把質(zhì)量關(guān)，維護(hù)商標(biāo)和商品在顧客心中的信譽(yù)。

（責(zé)編惠寧寧）