趙竺安

記者同志：

您好。我是貴刊忠實(shí)讀者，今有一件急事咨詢，請務(wù)必解答。

我是一名服裝銷售員，前年被一家服裝公司聘任為銷售經(jīng)理后，公司方提出：雙方算合作關(guān)系，簽訂勞務(wù)協(xié)議。我當(dāng)時(shí)也答應(yīng)了，并就合作談妥了股份、紅利等條件。不日，這家企業(yè)與我簽訂勞務(wù)協(xié)議，卻非但沒有把股份、紅利等合作的條件一一列入，反而規(guī)定我必須遵守上下班制度，每月領(lǐng)取基本工資，如果業(yè)績出色，根據(jù)業(yè)績按比例提成。

2022 年，由于客觀原因，服裝銷售出現(xiàn)滑坡，公司竟然解除了我的合同。我很不服氣：我才40 歲，完全符合勞動(dòng)關(guān)系適格主體身份，企業(yè)與我簽訂的明明也是勞動(dòng)合同內(nèi)容，只是披了一層勞務(wù)合同的外衣，我可以打勞動(dòng)爭議官司嗎？

龍嘯

龍嘯：

您好。隨著勞動(dòng)用工關(guān)系日益復(fù)雜化和多樣化，企業(yè)明目張膽的侵權(quán)，現(xiàn)在是越來越少，代之而起的，卻是各種各樣花式翻新的隱性侵權(quán)。把建立勞動(dòng)關(guān)系適格主體雙方應(yīng)該簽訂的勞動(dòng)合同，以各種手段改為勞務(wù)合同，就是隱性侵權(quán)之一。

勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系雖是一字之別，但雙方的權(quán)力、義務(wù)、責(zé)任完全不一。企業(yè)將原本應(yīng)該聘用的勞動(dòng)者、簽訂的勞動(dòng)合同改為勞務(wù)協(xié)議，其目的就是為了逃避應(yīng)盡的法律責(zé)任。

評判企業(yè)與勞動(dòng)者之間究竟是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系，一般而言，首先就是查看當(dāng)事雙方之間簽訂的是哪一類合同，這是最重要的書面證據(jù)，但并非是唯一證據(jù)。因?yàn)閯趧?wù)合同既可以簽訂書面協(xié)議，也可以訂立口頭協(xié)議，而建立勞動(dòng)關(guān)系一般都要求必須簽訂勞動(dòng)合同，但小時(shí)工也可以訂立口頭合同。

在雙方執(zhí)有勞動(dòng)（勞務(wù)）合同的情況下，法律部門會(huì)對照合同內(nèi)容與勞動(dòng)者實(shí)際履約情況進(jìn)行評判。一般而言，勞動(dòng)關(guān)系適格主體以“合作經(jīng)營”等為名訂立勞務(wù)協(xié)議，但協(xié)議約定的雙方權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、實(shí)際履行情況等符合勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)者主張與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持。

就你的情況來說，企業(yè)與你之間簽訂的勞務(wù)協(xié)議系自愿簽訂，并不違反強(qiáng)制法律、法規(guī)規(guī)定，屬有效合同，但對于合同性質(zhì)的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同內(nèi)容所涉及的法律關(guān)系，即合同雙方所設(shè)立的權(quán)利義務(wù)來進(jìn)行認(rèn)定。企業(yè)與你簽訂的協(xié)議中，明確約定聘任你為銷售經(jīng)理，“聘任”一詞一般表明當(dāng)事人有雇傭勞動(dòng)者為其提供勞動(dòng)之意；該份協(xié)議約定了你的基本工資和取得業(yè)績工資的條件，與合作經(jīng)營收益分配明顯不符，合作經(jīng)營合同的典型特征是共同出資，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。從勞動(dòng)者履行過程來看，您不僅要接受企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)，遵守企業(yè)的各項(xiàng)規(guī)章制度，接受企業(yè)的“上下班“管理，且所發(fā)工資與出勤天數(shù)密切相關(guān)，雙方在履行合同過程中形成的關(guān)系，更符合勞動(dòng)合同中人格從屬性和經(jīng)濟(jì)從屬性的雙重特征，而且，從企業(yè)解除合同的方式來看，也具有解除雙方之間勞動(dòng)關(guān)系的意思表示。因此，我們更傾向于你與企業(yè)之間名為勞務(wù)關(guān)系，實(shí)為勞動(dòng)關(guān)系。企業(yè)與你簽訂的勞務(wù)協(xié)議，就是“貍貓換太子”的行為，其目的就是為了逃避社會(huì)責(zé)任。

當(dāng)然，最終的評判權(quán)，在于法律部門對你與企業(yè)之間的用工關(guān)系認(rèn)定。