[摘 要]短視頻作為當下網絡信息傳播的重要方式，二次創(chuàng)作短視頻著作權侵權糾紛頻發(fā)。為了滿足人們碎片化的娛樂需求，各大平臺都在將熱門電視劇、電影等剪輯成為短視頻進行線上傳播。但在滿足了人們觀影需求的同時，剪輯作品也會涉及許多版權爭議。文章首先從二次創(chuàng)作類型短視頻權益保護的原因、必要性方面出發(fā)，分析保護二次創(chuàng)作短視頻權益的方式；同時通過分析和利用合理使用制度，探討保護二創(chuàng)短視頻發(fā)展所需要考慮的各類因素；最后通過總結以上論述提出對于二創(chuàng)類型短視頻的保護路徑。

[關鍵詞]著作權；二次創(chuàng)作；合理使用；《伯爾尼公約》

一、二次創(chuàng)作短視頻合理使用概述

二次創(chuàng)作是指使用已有的文字、圖片、影片、音樂或者其他的藝術作品進行創(chuàng)作的方式，短視頻則是時長較短用以滿足人們現(xiàn)如今碎片化時間娛樂的網絡傳播方式。二者融合構成二次創(chuàng)作短視頻，二次創(chuàng)作的短視頻主要有時間短內容精簡、創(chuàng)作門檻低、具有導向性的特點。在當下較為火熱的短視頻平臺可以經常發(fā)現(xiàn)以影視劇、電影等為基礎進行解說的短視頻，對于其是否對原始影片構成侵權是本文所要探討的主要問題。

著作權的合理使用是指在特定的條件下，法律允許他人自由使用享有著作權的作品，而不必征得權利人的許可，不向其支付報酬的合法行為。對此，《中華人民共和國著作權法》第二十四條規(guī)定了十二種法定適用情形并給出了兜底條款，如何運用該兜底條款成為學者研究的重點。

不同國家對著作權的合理使用有不同的判斷方法。美國采用“四要素”判斷法，該方法具有靈活性和開放性，可以應對不斷變化的社會關系，但主觀臆斷空間大。法國、德國等國家采取限制與例外判斷法，具體列舉了合理使用的情形。該方法具有可預測性和準確性，提高了合理使用制度的穩(wěn)定性，但存在滯后性。英國、加拿等國家采用合理使用判斷法，由立法明確列舉合理使用的種種情形，同時以判例法確定的原則作為法官個案審理時的補充。該方法兼具限制與例外判斷法的明確性以及合理使用要素判斷法的靈活性，但也存在法定情形少以及法官考量因素混亂的情況。

有學者指出美國利用四個要素即結合使用的目的和性質、作品的性質、使用作品的數(shù)量和質量、使用行為對作品價值和潛在市場的影響進行綜合判斷的檢驗方式，值得借鑒[1]。除此之外，源于《伯爾尼公約》的“三步檢驗法”已經成為檢驗著作權合理使用原則的“標準”，即判斷是否構成著作權法意義上的侵權、該行為不應當與權利人的正常使用相沖突、該行為沒有不合理地侵害權利人的正當權益。

有學者根據(jù)上述判斷方法總結出了更加高效、靈活的考察法。例如，袁鋒（華東政法大學講師）主張從三個方面進行判斷，即使用目的、使用方式以及使用效果。還有學者認為“三步檢驗法”不是認定合理使用的唯一標準，判斷標準的不一致可能導致相似案件判決結果的不同，所以有必要完善合理使用制度中的判斷標準，保障司法認定的穩(wěn)定性。也有學者主張不應當以“三步檢驗法”過度拓展合理使用范圍。分析上述觀點可以發(fā)現(xiàn)學者對“三步檢驗法”的態(tài)度不一[2]。

在司法實踐中法院對于合理使用的判斷往往十分謹慎，我國以合理使用作為抗辯理由抗辯成功的概率較小。這一方面反映出法院嚴格按照法律規(guī)定進行審查，增強了審判的可預見性，但另一方面該審判方式不利于保護二次創(chuàng)作者的創(chuàng)作積極性，制約了在原作品基礎上的進一步發(fā)展，限制了文化資源的進一步開發(fā)。

二、二次創(chuàng)作短視頻權益保護問題

首先，網絡的開放性使得各類網絡作品的形式、內容都有了更加豐富的趨勢，這也要求著作權對該類新興作品提供更加全面的保護，以達到鼓勵創(chuàng)新、促進文化繁榮的目的。

其次，部分二創(chuàng)作品具有獨創(chuàng)性，理應得到著作權保護。二創(chuàng)作品作者從資金、能力等方面很難做到取得原作者直接授權，其利用原作品進行創(chuàng)作更多需要得到合理使用規(guī)則的保護，合理使用規(guī)則適用的模糊是二創(chuàng)短視頻著作權侵權問題多發(fā)的重要原因。

最后，二創(chuàng)短視頻作品可分為改變時長、藝術評論、影視解說、經典片段、片段引用等類型。隨著網絡短視頻類型的復雜化，其著作權糾紛也在不斷增多。不對二創(chuàng)短視頻進行區(qū)分便認定其侵犯原作著作權，不符合互聯(lián)網時代開放的創(chuàng)作形態(tài)。

三、二次創(chuàng)作短視頻合理使用問題

（一）認定依據(jù)

關于合理使用的認定，主要有《伯爾尼公約》的“三步檢驗法”以及最高法司法意見的“四要素檢驗法”。三步檢驗法相較于“四要素檢驗法”少了“使用目的”這一要素。結合對判斷方法的現(xiàn)有研究，本文將主要從以下三個方面對二次創(chuàng)作短視頻合理使用的認定進行論述。

1.手段適當性

手段適當性即判斷二次創(chuàng)作短視頻是否構成轉化性使用，簡單來說就是二次創(chuàng)作者需要在原作品的基礎上增加具有獨創(chuàng)性的思想成果。謝琳（中山大學副教授、碩士生導師）認為，轉換性程度高則代表著其對原作品的侵害較小，更加利于彌補雙方利益的平衡。

對于獨創(chuàng)性的判斷問題，有學者將短視頻獨創(chuàng)性的判斷標準進行了細化，認為短視頻作品的獨創(chuàng)性體現(xiàn)在以下三個方面：一是素材選擇的獨創(chuàng)性；二是拍攝素材方式方法的獨創(chuàng)性；三是畫面剪輯、編排的獨創(chuàng)性。

在現(xiàn)實中可以發(fā)現(xiàn)很多“X分鐘看完X電影”的短視頻。這類短視頻以配音講述影視作品的主要內容，以截取原作品中部分重要畫面作為視頻內容，并未體現(xiàn)出自身的創(chuàng)新，也未體現(xiàn)二創(chuàng)作者在素材選擇和剪輯編排上的獨創(chuàng)性，所以不應當認定為轉化性使用。在我國臺灣省“谷阿莫案”中，由于獨創(chuàng)性判斷問題難以認定，網紅谷阿莫對原電影的引用構成轉換性使用。

2.目的正當性

有學者認為目的的正當性即二次創(chuàng)作的短視頻并非用于實現(xiàn)商業(yè)目的，但筆者更加贊同短視頻創(chuàng)作中商業(yè)目的并不絕對排斥合理使用規(guī)則適用的觀點[3]，認為平衡著作權人與為私人目的使用作品的使用人之間的利益，是較為妥當和可行的方案。

“谷阿莫案”中谷阿莫不僅通過剪輯未經授權的影視作品短視頻的播放量作為收益來源，更在剪輯視頻中加入廣告牟利，除此之外其自身還利用網紅身份生產鳳梨酥銷售獲利，可以看到這與原作者之間的利益是極不平衡的。所以該案認為其不具有目的正當性，侵犯了原作者的著作權是有理可依的。據(jù)此，法院在對此類案件進行判斷時，應當綜合個案的不同情況，找到充分的判斷理由并說明，讓當事人雙方得到公正的判決。

3.未影響原作品的正常使用

關于正常使用不能簡單地理解為作品的播放、出租或展覽，而是判斷二次創(chuàng)作短視頻是否影響了原作品的潛在市場。作品潛在市場是否會被實質性替代是判斷是否適用合理使用制度的關鍵。簡單復制和重組影視劇中的素材缺乏獨創(chuàng)性，這類短視頻才構成對原作品市場的替代。

在對這一要素進行判斷時，要區(qū)分對市場聲譽的影響和對潛在市場產生的替代作用。對影視作品的評鑒如果存在負面影響，使得影視作品失去部分市場聲譽是不能被認定為影響作品的正常使用的。替代作用則是說二次創(chuàng)作的短視頻可能影響原作品的面市，因為觀眾很可能通過觀賞二創(chuàng)作品短視頻而放棄了對原作品的消費。

有學者認為如果對已經面向市場的影視作品進行二度創(chuàng)作即被認定為侵權，則應當被視為文化壟斷，會阻礙文化的多樣性發(fā)展。也有學者持相反意見，認為短視頻內容可能會削減實體市場的消費，使得影視作品原作者的利益受到損害。

除了對實體市場的打擊以外，我國對于影視作品的審核也是十分嚴格，二創(chuàng)作品的原作來源也是一大問題。在二創(chuàng)作者使用未上市的影視作品時，可以直接判斷其行為屬于侵權行為，原因也與原作品的潛在市場有直接關系。

4.其他因素

除上述理由外，還有學者認為在判斷中需要對引用進行量化限制和實質內容限制，即判斷引用原作品的比重和實質內容占比。與此相似，也有學者認為不論剪輯視頻原作片段占比如何，如果引用了原作中的精彩部分仍然可以吸引眾多觀眾。相關規(guī)定認為允許引用電影片段的長度和比例，應取決于介紹、評論或說明的合理需要。綜上，筆者認為需要通過對個案進行具體判斷分析原作實質性內容占比。另外，有學者認為在利用上述三個因素進行審核前應當先對作品的獨立性進行判斷，在二創(chuàng)作品可以被定義為獨立作品的情況下才有可能適用合理使用的抗辯。

（二）認定困境

1.認定標準缺乏可預見性

學者認為認定標準存在差異的主要原因，是二創(chuàng)短視頻類型的多樣性以及法律規(guī)定存在一定的不確定性[4]。筆者對于這一觀點并不認同，二創(chuàng)作品本身存在多種多樣的類型，不能要求法律對于每一種類型都進行統(tǒng)一規(guī)定，如果法律對于各種類型都做出明確規(guī)定，一是增加法律的立法成本不利于節(jié)約司法資源，二是容易造成法律的滯后性，在不存在兜底條款的情況下法律很難對新出現(xiàn)的事物進行判斷，不利于文化事業(yè)的發(fā)展。

2.短視頻的商業(yè)目的判斷

有學者認為，二創(chuàng)短視頻不能具有商業(yè)目的。各個平臺的短視頻創(chuàng)作者都能夠通過平臺的點擊率得到收益，所以應當認定其具有商業(yè)目的。在實踐中也可以發(fā)現(xiàn)，法院在對二創(chuàng)短視頻侵權的判定中也將觀眾的點擊收益作為裁判依據(jù)，認定二創(chuàng)視頻不屬于合理使用。但筆者認為不能簡單地以此判斷短視頻創(chuàng)作者的商業(yè)目的，應當結合雙方利益的平衡觀點，在某些二創(chuàng)短視頻的促進下，原作品也能夠獲得“翻紅”的機會，在一定程度上可能為原作品帶來更多觀眾。此時對于商業(yè)目的的判斷需要綜合個案特點，在不同情況下采取不同措施，過分限制商業(yè)目的的判斷會對我國著作權發(fā)展進步帶來不利影響。

四、完善路徑

本文將從三個方面提出二次創(chuàng)作作品保護機制的完善路徑，分別是利用利益平衡原則為基礎協(xié)調雙方利益進行裁判、發(fā)揮短視頻平臺內部監(jiān)管作用，以及強化個人、行業(yè)、國家對短視頻平臺的監(jiān)督。

（一）利用利益平衡原則協(xié)調各方利益

著作權法中利益平衡理論的基本內涵是以利用利益平衡理論保護著作權個人權利為核心，在立法方面為著作權個人合理配置權利與義務，實現(xiàn)在平臺、原創(chuàng)作者與二次創(chuàng)作者之間達成適當?shù)钠胶猓瑫r也做到保護著作權和文化產業(yè)發(fā)展的平衡。

首先，應優(yōu)化授權許可模式，為用戶獲得授權與維護權益提供便捷通暢的渠道；其次，合理界定“適度使用原則”，維護著作權的同時也要注重對公共言論自由的保護；最后，利用數(shù)字技術改善利益分成方式，實現(xiàn)各方利益平衡。多項策略共同施行，以推進短視頻文化產業(yè)的發(fā)展。

有學者通過研究發(fā)展完善國家的合理使用制度總結出借鑒方式，認為可以采用揚棄的方式借鑒美國的變型使用規(guī)則實現(xiàn)原作品作者與二次創(chuàng)作作者之間利益的平衡；還有學者認為可以借鑒制度較完善國家的利益共享機制，有效減少兩部作品之間的利益矛盾，降低對原作潛在市場的影響。

（二）發(fā)揮短視頻平臺的監(jiān)管作用

短視頻平臺是二次創(chuàng)作短視頻作品的傳播媒介。由于二次創(chuàng)作短視頻作品基于互聯(lián)網虛擬數(shù)據(jù)存在，且原作者著作權維權成本高、賠償金額低，加之平臺為了引流疏于審核等原因，使得短視頻平臺的監(jiān)管出現(xiàn)漏洞。為此，平臺需要通過有效方式發(fā)揮其監(jiān)管作用。

首先，平臺需要對作者進行有關著作權意識的教育，加強作者對于保護版權的認識，在短視頻發(fā)表的過程中提醒創(chuàng)作者注意著作權侵權問題；其次，短視頻平臺可以引進更加有效的技術甄別措施及時刪除侵權部分內容，同時及時對侵權行為采取下架、禁止播放和傳播等有效手段；最后，平臺對于侵權視頻發(fā)布者應當采取更加嚴厲措施以儆效尤。

（三）加大平臺外部監(jiān)管力度

平臺外部的監(jiān)管主要分為個人、行業(yè)以及國家三個方面[5]。個人對平臺的監(jiān)管是最廣泛、最普遍的，但同時也是最重要的。短視頻平臺的用戶，在使用中更能發(fā)現(xiàn)侵權行為。平臺給予用戶舉報通道是用戶反饋侵權行為的直接方式。平臺根據(jù)用戶反饋對侵犯著作權的行為及時采取措施，能夠盡量減少侵權行為對被侵權人帶來的損害。短視頻平臺的行業(yè)監(jiān)管需要行業(yè)建立統(tǒng)一判別標準，對各個平臺應對侵權行為的措施進行統(tǒng)一規(guī)范，定期對各個短視頻平臺進行檢查，發(fā)現(xiàn)平臺有監(jiān)管不到位的行為而對平臺采取懲罰措施。國家監(jiān)督就要求從立法、司法、執(zhí)法、守法、監(jiān)督幾個方面共同落實，對二次創(chuàng)作短視頻作者以及原作者的權益進行平衡。立法方面盡可能明確合理使用的適用范圍。在司法的過程中運用法律解釋，平衡雙方利益，判斷是否屬于合理使用范圍。嚴格執(zhí)法，對侵犯他人著作權的行為給予嚴厲措施，能夠起到良好的教育作用。另外，應當加強對于著作權及相關知識產權知識的宣傳，讓民眾具備基本的知識產權意識。

結束語

本文的研究是為了解決當下知識產權中著作權保護和合理使用界限模糊的問題，認為從手段、目的、后果入手，使用個案利益平衡方式判斷雙方責任能夠更好地保護當事人的著作權，同時促進文化事業(yè)發(fā)展。

參考文獻

[1]朱慕堯，劉劭君.數(shù)字時代下合理使用制度將何去何從？以二次創(chuàng)作短視頻的侵權認定困境為切入點[J].北京政法職業(yè)學院學報，2022（3）：42-54.

[2]陶中怡，張玉蓮.我國著作權合理使用的司法判定：基于92份裁判文書的研究[J].淮陰師范學院學報（哲學社會科學版），2021，43（5）：473-478+539-540.

[3]趙栩.影視作品二次創(chuàng)作短視頻的合理使用問題研究[J].山西青年職業(yè)學院學報，2022，35（1）：58-61.

[4]韓雨柔.二次創(chuàng)作短視頻合理使用認定問題研究[J].中阿科技論壇（中英文），2022（2）：200-205.

[5]帥令.二次創(chuàng)作短視頻的合理使用認定及侵權行為規(guī)制研究[J].傳播與版權，2022（9）：117-121.

作者簡介：吳夢佳（1999— ），女，漢族，河北保定人，新疆財經大學，在讀碩士。

研究方向：民商法。