[摘 要]短視頻作為當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)信息傳播的重要方式，二次創(chuàng)作短視頻著作權(quán)侵權(quán)糾紛頻發(fā)。為了滿足人們碎片化的娛樂需求，各大平臺都在將熱門電視劇、電影等剪輯成為短視頻進(jìn)行線上傳播。但在滿足了人們觀影需求的同時，剪輯作品也會涉及許多版權(quán)爭議。文章首先從二次創(chuàng)作類型短視頻權(quán)益保護(hù)的原因、必要性方面出發(fā)，分析保護(hù)二次創(chuàng)作短視頻權(quán)益的方式；同時通過分析和利用合理使用制度，探討保護(hù)二創(chuàng)短視頻發(fā)展所需要考慮的各類因素；最后通過總結(jié)以上論述提出對于二創(chuàng)類型短視頻的保護(hù)路徑。

[關(guān)鍵詞]著作權(quán)；二次創(chuàng)作；合理使用；《伯爾尼公約》

一、二次創(chuàng)作短視頻合理使用概述

二次創(chuàng)作是指使用已有的文字、圖片、影片、音樂或者其他的藝術(shù)作品進(jìn)行創(chuàng)作的方式，短視頻則是時長較短用以滿足人們現(xiàn)如今碎片化時間娛樂的網(wǎng)絡(luò)傳播方式。二者融合構(gòu)成二次創(chuàng)作短視頻，二次創(chuàng)作的短視頻主要有時間短內(nèi)容精簡、創(chuàng)作門檻低、具有導(dǎo)向性的特點(diǎn)。在當(dāng)下較為火熱的短視頻平臺可以經(jīng)常發(fā)現(xiàn)以影視劇、電影等為基礎(chǔ)進(jìn)行解說的短視頻，對于其是否對原始影片構(gòu)成侵權(quán)是本文所要探討的主要問題。

著作權(quán)的合理使用是指在特定的條件下，法律允許他人自由使用享有著作權(quán)的作品，而不必征得權(quán)利人的許可，不向其支付報酬的合法行為。對此，《中華人民共和國著作權(quán)法》第二十四條規(guī)定了十二種法定適用情形并給出了兜底條款，如何運(yùn)用該兜底條款成為學(xué)者研究的重點(diǎn)。

不同國家對著作權(quán)的合理使用有不同的判斷方法。美國采用“四要素”判斷法，該方法具有靈活性和開放性，可以應(yīng)對不斷變化的社會關(guān)系，但主觀臆斷空間大。法國、德國等國家采取限制與例外判斷法，具體列舉了合理使用的情形。該方法具有可預(yù)測性和準(zhǔn)確性，提高了合理使用制度的穩(wěn)定性，但存在滯后性。英國、加拿等國家采用合理使用判斷法，由立法明確列舉合理使用的種種情形，同時以判例法確定的原則作為法官個案審理時的補(bǔ)充。該方法兼具限制與例外判斷法的明確性以及合理使用要素判斷法的靈活性，但也存在法定情形少以及法官考量因素混亂的情況。

有學(xué)者指出美國利用四個要素即結(jié)合使用的目的和性質(zhì)、作品的性質(zhì)、使用作品的數(shù)量和質(zhì)量、使用行為對作品價值和潛在市場的影響進(jìn)行綜合判斷的檢驗(yàn)方式，值得借鑒[1]。除此之外，源于《伯爾尼公約》的“三步檢驗(yàn)法”已經(jīng)成為檢驗(yàn)著作權(quán)合理使用原則的“標(biāo)準(zhǔn)”，即判斷是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的侵權(quán)、該行為不應(yīng)當(dāng)與權(quán)利人的正常使用相沖突、該行為沒有不合理地侵害權(quán)利人的正當(dāng)權(quán)益。

有學(xué)者根據(jù)上述判斷方法總結(jié)出了更加高效、靈活的考察法。例如，袁鋒（華東政法大學(xué)講師）主張從三個方面進(jìn)行判斷，即使用目的、使用方式以及使用效果。還有學(xué)者認(rèn)為“三步檢驗(yàn)法”不是認(rèn)定合理使用的唯一標(biāo)準(zhǔn)，判斷標(biāo)準(zhǔn)的不一致可能導(dǎo)致相似案件判決結(jié)果的不同，所以有必要完善合理使用制度中的判斷標(biāo)準(zhǔn)，保障司法認(rèn)定的穩(wěn)定性。也有學(xué)者主張不應(yīng)當(dāng)以“三步檢驗(yàn)法”過度拓展合理使用范圍。分析上述觀點(diǎn)可以發(fā)現(xiàn)學(xué)者對“三步檢驗(yàn)法”的態(tài)度不一[2]。

在司法實(shí)踐中法院對于合理使用的判斷往往十分謹(jǐn)慎，我國以合理使用作為抗辯理由抗辯成功的概率較小。這一方面反映出法院嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行審查，增強(qiáng)了審判的可預(yù)見性，但另一方面該審判方式不利于保護(hù)二次創(chuàng)作者的創(chuàng)作積極性，制約了在原作品基礎(chǔ)上的進(jìn)一步發(fā)展，限制了文化資源的進(jìn)一步開發(fā)。

二、二次創(chuàng)作短視頻權(quán)益保護(hù)問題

首先，網(wǎng)絡(luò)的開放性使得各類網(wǎng)絡(luò)作品的形式、內(nèi)容都有了更加豐富的趨勢，這也要求著作權(quán)對該類新興作品提供更加全面的保護(hù)，以達(dá)到鼓勵創(chuàng)新、促進(jìn)文化繁榮的目的。

其次，部分二創(chuàng)作品具有獨(dú)創(chuàng)性，理應(yīng)得到著作權(quán)保護(hù)。二創(chuàng)作品作者從資金、能力等方面很難做到取得原作者直接授權(quán)，其利用原作品進(jìn)行創(chuàng)作更多需要得到合理使用規(guī)則的保護(hù)，合理使用規(guī)則適用的模糊是二創(chuàng)短視頻著作權(quán)侵權(quán)問題多發(fā)的重要原因。

最后，二創(chuàng)短視頻作品可分為改變時長、藝術(shù)評論、影視解說、經(jīng)典片段、片段引用等類型。隨著網(wǎng)絡(luò)短視頻類型的復(fù)雜化，其著作權(quán)糾紛也在不斷增多。不對二創(chuàng)短視頻進(jìn)行區(qū)分便認(rèn)定其侵犯原作著作權(quán)，不符合互聯(lián)網(wǎng)時代開放的創(chuàng)作形態(tài)。

三、二次創(chuàng)作短視頻合理使用問題

（一）認(rèn)定依據(jù)

關(guān)于合理使用的認(rèn)定，主要有《伯爾尼公約》的“三步檢驗(yàn)法”以及最高法司法意見的“四要素檢驗(yàn)法”。三步檢驗(yàn)法相較于“四要素檢驗(yàn)法”少了“使用目的”這一要素。結(jié)合對判斷方法的現(xiàn)有研究，本文將主要從以下三個方面對二次創(chuàng)作短視頻合理使用的認(rèn)定進(jìn)行論述。

1.手段適當(dāng)性

手段適當(dāng)性即判斷二次創(chuàng)作短視頻是否構(gòu)成轉(zhuǎn)化性使用，簡單來說就是二次創(chuàng)作者需要在原作品的基礎(chǔ)上增加具有獨(dú)創(chuàng)性的思想成果。謝琳（中山大學(xué)副教授、碩士生導(dǎo)師）認(rèn)為，轉(zhuǎn)換性程度高則代表著其對原作品的侵害較小，更加利于彌補(bǔ)雙方利益的平衡。

對于獨(dú)創(chuàng)性的判斷問題，有學(xué)者將短視頻獨(dú)創(chuàng)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了細(xì)化，認(rèn)為短視頻作品的獨(dú)創(chuàng)性體現(xiàn)在以下三個方面：一是素材選擇的獨(dú)創(chuàng)性；二是拍攝素材方式方法的獨(dú)創(chuàng)性；三是畫面剪輯、編排的獨(dú)創(chuàng)性。

在現(xiàn)實(shí)中可以發(fā)現(xiàn)很多“X分鐘看完X電影”的短視頻。這類短視頻以配音講述影視作品的主要內(nèi)容，以截取原作品中部分重要畫面作為視頻內(nèi)容，并未體現(xiàn)出自身的創(chuàng)新，也未體現(xiàn)二創(chuàng)作者在素材選擇和剪輯編排上的獨(dú)創(chuàng)性，所以不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為轉(zhuǎn)化性使用。在我國臺灣省“谷阿莫案”中，由于獨(dú)創(chuàng)性判斷問題難以認(rèn)定，網(wǎng)紅谷阿莫對原電影的引用構(gòu)成轉(zhuǎn)換性使用。

2.目的正當(dāng)性

有學(xué)者認(rèn)為目的的正當(dāng)性即二次創(chuàng)作的短視頻并非用于實(shí)現(xiàn)商業(yè)目的，但筆者更加贊同短視頻創(chuàng)作中商業(yè)目的并不絕對排斥合理使用規(guī)則適用的觀點(diǎn)[3]，認(rèn)為平衡著作權(quán)人與為私人目的使用作品的使用人之間的利益，是較為妥當(dāng)和可行的方案。

“谷阿莫案”中谷阿莫不僅通過剪輯未經(jīng)授權(quán)的影視作品短視頻的播放量作為收益來源，更在剪輯視頻中加入廣告牟利，除此之外其自身還利用網(wǎng)紅身份生產(chǎn)鳳梨酥銷售獲利，可以看到這與原作者之間的利益是極不平衡的。所以該案認(rèn)為其不具有目的正當(dāng)性，侵犯了原作者的著作權(quán)是有理可依的。據(jù)此，法院在對此類案件進(jìn)行判斷時，應(yīng)當(dāng)綜合個案的不同情況，找到充分的判斷理由并說明，讓當(dāng)事人雙方得到公正的判決。

3.未影響原作品的正常使用

關(guān)于正常使用不能簡單地理解為作品的播放、出租或展覽，而是判斷二次創(chuàng)作短視頻是否影響了原作品的潛在市場。作品潛在市場是否會被實(shí)質(zhì)性替代是判斷是否適用合理使用制度的關(guān)鍵。簡單復(fù)制和重組影視劇中的素材缺乏獨(dú)創(chuàng)性，這類短視頻才構(gòu)成對原作品市場的替代。

在對這一要素進(jìn)行判斷時，要區(qū)分對市場聲譽(yù)的影響和對潛在市場產(chǎn)生的替代作用。對影視作品的評鑒如果存在負(fù)面影響，使得影視作品失去部分市場聲譽(yù)是不能被認(rèn)定為影響作品的正常使用的。替代作用則是說二次創(chuàng)作的短視頻可能影響原作品的面市，因?yàn)橛^眾很可能通過觀賞二創(chuàng)作品短視頻而放棄了對原作品的消費(fèi)。

有學(xué)者認(rèn)為如果對已經(jīng)面向市場的影視作品進(jìn)行二度創(chuàng)作即被認(rèn)定為侵權(quán)，則應(yīng)當(dāng)被視為文化壟斷，會阻礙文化的多樣性發(fā)展。也有學(xué)者持相反意見，認(rèn)為短視頻內(nèi)容可能會削減實(shí)體市場的消費(fèi)，使得影視作品原作者的利益受到損害。

除了對實(shí)體市場的打擊以外，我國對于影視作品的審核也是十分嚴(yán)格，二創(chuàng)作品的原作來源也是一大問題。在二創(chuàng)作者使用未上市的影視作品時，可以直接判斷其行為屬于侵權(quán)行為，原因也與原作品的潛在市場有直接關(guān)系。

4.其他因素

除上述理由外，還有學(xué)者認(rèn)為在判斷中需要對引用進(jìn)行量化限制和實(shí)質(zhì)內(nèi)容限制，即判斷引用原作品的比重和實(shí)質(zhì)內(nèi)容占比。與此相似，也有學(xué)者認(rèn)為不論剪輯視頻原作片段占比如何，如果引用了原作中的精彩部分仍然可以吸引眾多觀眾。相關(guān)規(guī)定認(rèn)為允許引用電影片段的長度和比例，應(yīng)取決于介紹、評論或說明的合理需要。綜上，筆者認(rèn)為需要通過對個案進(jìn)行具體判斷分析原作實(shí)質(zhì)性內(nèi)容占比。另外，有學(xué)者認(rèn)為在利用上述三個因素進(jìn)行審核前應(yīng)當(dāng)先對作品的獨(dú)立性進(jìn)行判斷，在二創(chuàng)作品可以被定義為獨(dú)立作品的情況下才有可能適用合理使用的抗辯。

（二）認(rèn)定困境

1.認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)缺乏可預(yù)見性

學(xué)者認(rèn)為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)存在差異的主要原因，是二創(chuàng)短視頻類型的多樣性以及法律規(guī)定存在一定的不確定性[4]。筆者對于這一觀點(diǎn)并不認(rèn)同，二創(chuàng)作品本身存在多種多樣的類型，不能要求法律對于每一種類型都進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定，如果法律對于各種類型都做出明確規(guī)定，一是增加法律的立法成本不利于節(jié)約司法資源，二是容易造成法律的滯后性，在不存在兜底條款的情況下法律很難對新出現(xiàn)的事物進(jìn)行判斷，不利于文化事業(yè)的發(fā)展。

2.短視頻的商業(yè)目的判斷

有學(xué)者認(rèn)為，二創(chuàng)短視頻不能具有商業(yè)目的。各個平臺的短視頻創(chuàng)作者都能夠通過平臺的點(diǎn)擊率得到收益，所以應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有商業(yè)目的。在實(shí)踐中也可以發(fā)現(xiàn)，法院在對二創(chuàng)短視頻侵權(quán)的判定中也將觀眾的點(diǎn)擊收益作為裁判依據(jù)，認(rèn)定二創(chuàng)視頻不屬于合理使用。但筆者認(rèn)為不能簡單地以此判斷短視頻創(chuàng)作者的商業(yè)目的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合雙方利益的平衡觀點(diǎn)，在某些二創(chuàng)短視頻的促進(jìn)下，原作品也能夠獲得“翻紅”的機(jī)會，在一定程度上可能為原作品帶來更多觀眾。此時對于商業(yè)目的的判斷需要綜合個案特點(diǎn)，在不同情況下采取不同措施，過分限制商業(yè)目的的判斷會對我國著作權(quán)發(fā)展進(jìn)步帶來不利影響。

四、完善路徑

本文將從三個方面提出二次創(chuàng)作作品保護(hù)機(jī)制的完善路徑，分別是利用利益平衡原則為基礎(chǔ)協(xié)調(diào)雙方利益進(jìn)行裁判、發(fā)揮短視頻平臺內(nèi)部監(jiān)管作用，以及強(qiáng)化個人、行業(yè)、國家對短視頻平臺的監(jiān)督。

（一）利用利益平衡原則協(xié)調(diào)各方利益

著作權(quán)法中利益平衡理論的基本內(nèi)涵是以利用利益平衡理論保護(hù)著作權(quán)個人權(quán)利為核心，在立法方面為著作權(quán)個人合理配置權(quán)利與義務(wù)，實(shí)現(xiàn)在平臺、原創(chuàng)作者與二次創(chuàng)作者之間達(dá)成適當(dāng)?shù)钠胶?，同時也做到保護(hù)著作權(quán)和文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的平衡。

首先，應(yīng)優(yōu)化授權(quán)許可模式，為用戶獲得授權(quán)與維護(hù)權(quán)益提供便捷通暢的渠道；其次，合理界定“適度使用原則”，維護(hù)著作權(quán)的同時也要注重對公共言論自由的保護(hù)；最后，利用數(shù)字技術(shù)改善利益分成方式，實(shí)現(xiàn)各方利益平衡。多項(xiàng)策略共同施行，以推進(jìn)短視頻文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

有學(xué)者通過研究發(fā)展完善國家的合理使用制度總結(jié)出借鑒方式，認(rèn)為可以采用揚(yáng)棄的方式借鑒美國的變型使用規(guī)則實(shí)現(xiàn)原作品作者與二次創(chuàng)作作者之間利益的平衡；還有學(xué)者認(rèn)為可以借鑒制度較完善國家的利益共享機(jī)制，有效減少兩部作品之間的利益矛盾，降低對原作潛在市場的影響。

（二）發(fā)揮短視頻平臺的監(jiān)管作用

短視頻平臺是二次創(chuàng)作短視頻作品的傳播媒介。由于二次創(chuàng)作短視頻作品基于互聯(lián)網(wǎng)虛擬數(shù)據(jù)存在，且原作者著作權(quán)維權(quán)成本高、賠償金額低，加之平臺為了引流疏于審核等原因，使得短視頻平臺的監(jiān)管出現(xiàn)漏洞。為此，平臺需要通過有效方式發(fā)揮其監(jiān)管作用。

首先，平臺需要對作者進(jìn)行有關(guān)著作權(quán)意識的教育，加強(qiáng)作者對于保護(hù)版權(quán)的認(rèn)識，在短視頻發(fā)表的過程中提醒創(chuàng)作者注意著作權(quán)侵權(quán)問題；其次，短視頻平臺可以引進(jìn)更加有效的技術(shù)甄別措施及時刪除侵權(quán)部分內(nèi)容，同時及時對侵權(quán)行為采取下架、禁止播放和傳播等有效手段；最后，平臺對于侵權(quán)視頻發(fā)布者應(yīng)當(dāng)采取更加嚴(yán)厲措施以儆效尤。

（三）加大平臺外部監(jiān)管力度

平臺外部的監(jiān)管主要分為個人、行業(yè)以及國家三個方面[5]。個人對平臺的監(jiān)管是最廣泛、最普遍的，但同時也是最重要的。短視頻平臺的用戶，在使用中更能發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為。平臺給予用戶舉報通道是用戶反饋侵權(quán)行為的直接方式。平臺根據(jù)用戶反饋對侵犯著作權(quán)的行為及時采取措施，能夠盡量減少侵權(quán)行為對被侵權(quán)人帶來的損害。短視頻平臺的行業(yè)監(jiān)管需要行業(yè)建立統(tǒng)一判別標(biāo)準(zhǔn)，對各個平臺應(yīng)對侵權(quán)行為的措施進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范，定期對各個短視頻平臺進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)平臺有監(jiān)管不到位的行為而對平臺采取懲罰措施。國家監(jiān)督就要求從立法、司法、執(zhí)法、守法、監(jiān)督幾個方面共同落實(shí)，對二次創(chuàng)作短視頻作者以及原作者的權(quán)益進(jìn)行平衡。立法方面盡可能明確合理使用的適用范圍。在司法的過程中運(yùn)用法律解釋，平衡雙方利益，判斷是否屬于合理使用范圍。嚴(yán)格執(zhí)法，對侵犯他人著作權(quán)的行為給予嚴(yán)厲措施，能夠起到良好的教育作用。另外，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對于著作權(quán)及相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)知識的宣傳，讓民眾具備基本的知識產(chǎn)權(quán)意識。

結(jié)束語

本文的研究是為了解決當(dāng)下知識產(chǎn)權(quán)中著作權(quán)保護(hù)和合理使用界限模糊的問題，認(rèn)為從手段、目的、后果入手，使用個案利益平衡方式判斷雙方責(zé)任能夠更好地保護(hù)當(dāng)事人的著作權(quán)，同時促進(jìn)文化事業(yè)發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

[1]朱慕堯，劉劭君.數(shù)字時代下合理使用制度將何去何從？以二次創(chuàng)作短視頻的侵權(quán)認(rèn)定困境為切入點(diǎn)[J].北京政法職業(yè)學(xué)院學(xué)報，2022（3）：42-54.

[2]陶中怡，張玉蓮.我國著作權(quán)合理使用的司法判定：基于92份裁判文書的研究[J].淮陰師范學(xué)院學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2021，43（5）：473-478+539-540.

[3]趙栩.影視作品二次創(chuàng)作短視頻的合理使用問題研究[J].山西青年職業(yè)學(xué)院學(xué)報，2022，35（1）：58-61.

[4]韓雨柔.二次創(chuàng)作短視頻合理使用認(rèn)定問題研究[J].中阿科技論壇（中英文），2022（2）：200-205.

[5]帥令.二次創(chuàng)作短視頻的合理使用認(rèn)定及侵權(quán)行為規(guī)制研究[J].傳播與版權(quán)，2022（9）：117-121.

作者簡介：吳夢佳（1999— ），女，漢族，河北保定人，新疆財經(jīng)大學(xué)，在讀碩士。

研究方向：民商法。